[ 杨安进 ]——(2005-8-25) / 已阅94901次

　　根据以上规定，凡符合《证据司法解释》第15、17条情形的，法院“应当调查收集”。相应地，不符合这些范围的，就不应该调查收集。

　　由于法院调查收集证据在诉讼审理中的重要作用，以及调查收集证据所涉及的费用、时间、人力等，导致法院在执行这些规定时带有很大随意性，集中体现为该调查收集的不做，而不该调查收集的却主动做了。争议焦点常在于如何解释、理解“当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集”，以及该规定与“谁主张谁举证”的关系。

　　影响法院行使依职权调查的公正性的因素，除了有的法官在当事人之间有意存在偏向之外，还有个重要因素就是费用。

　　这些规定中没有明确规定法院调查收集证据时费用由谁承担，但在1999年最高法院颁布的《<人民法院诉讼收费办法>补充规定》第一条中明确规定，法院异地调查、取证所需差旅费用，由负有举证责任的当事人承担。这几乎是按照民法原理中“谁受益谁补偿”的原则来确定费用承担，特别是在证据保全时和依照《证据司法解释》第17条当事人提出申请时，当事人往往要为法官支付一些与职务有关或无关的支出，在只有一方当事人参与的热情招待中，要保持独立公正确实需要相当的定力。

　　在专利制度中，涉及依职权调查的，主要有《审查指南》第一部分第二章第15.2.2节关于实用新型审查中的情形，第二部分第八章第4.14节关于发明实质审查中的情形，以及第四部分第三章第3.2节关于无效宣告中的情形。这些规定对于依职权调查对范围、方式没有作出明确规定，不如民事诉讼制度法条中详细。不过，对于费用进行了规定，即前两种情况下有专利局承担，后一种情况由复审委或当事人承担。

　　由专利局、复审委承担费用显然会加大其经济负担，并有可能因此削减依职权调查的积极性，但有可能更好地保证独立公正性。也就是说，此时可以不依赖当事人的经费支持进行调查，减少单独与一方接触的机会。当我们的法院普遍富裕起来之后，也许可以适当采用这些方式。

九、回避

　　《民事诉讼法》第45条规定了审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人应当回避的三种情形，与《专利法实施细则》第38条关于审查和审理人员的回避规定相比，后者主要增加了两种情形：一是与代理人有其他关系，可能影响公正的，二是复审委成员曾参与原申请审查的。

　　上述第一种情形应当说是很合理的，比如法官、审查员与代理人是同学、师生、原同事等关系，完全有可能影响公正性，应当回避。

　　第二种情形实际上是避免前程序的审理、审查人员进入后程序，以防止后程序因与前程序人员重合而导致实质上的程序损失。这在程序上无疑是个重要规定，同样适用于民事诉讼中。实践中，法院在一些重要程序上，比如发回重审案件重新组建合议庭等，一般都能遵守此规定。但对于别的程序，比如对裁定的复议，是否如此办理尚不清楚。

　　关于回避规定，两种制度都有一个共同的问题，就是没有明确规定向当事人告知组成人员名单的时间，对当事人提出回避申请的时间限制也不明确，对于以不同理由申请回避的次数等未做规定。这样，在诉讼中，当事人往往在开庭时才知道法官名单，不利于对回避情形的调查，而且此时法官实际上已经实质参与案件审理了。《民事诉讼法》第46条规定，在法庭辩论终结之前均可提出回避申请，而一旦提出，就应当立即中止开庭，这也常导致一些当事人恶意利用回避制度延误程序进展，降低效率。在开庭前向当事人通知法官名单，并将回避申请时间截止于开庭之前，能克服这些问题。

　　还有一种回避，是避免国家机关与利益冲突的某一方当事人过于密切。《审查指南》第四部分第三章第3.6节规定，在无效程序中不得向当事人透露复审委的观点，且一般不得与一方当事人单独会晤。虽然这在实际中执行起来有时也不大理想，但这种明确规定还是有积极意义的。相比之下，民事诉讼中缺乏这种明确规定，实践中这种回避意识也不强。法官为一方通风报信并不少见，至于单独与一方会面几乎是普遍现象，如果这种会面只发生在法院办公场所，就基本还算是不错了。

十、费用

　　程序中对当事人缴纳或承担费用的规定应满足以下几个条件：

　　(1)费用种类范围清晰确定；

　　(2)费用数额能准确计算；

　　(3)缴费时间、方式和法律后果明确；

　　(4)退款比例和时间、查询时间和方式、减缓条件和手续清晰；

　　(5)费用分担比例明晰可辨。

　　以下分别就两种制度中上述5个方面的情形进行阐述。

　　1、费用种类范围

　　当事人在相应程序中应当缴纳哪些费用，这涉及到当事人对成本的一个基本估计，也是对法院、专利局的约束，避免乱收费。

　　《民事诉讼法》第107条规定当事人应当缴纳“受理费”和财产案件中的“其他诉讼费用”。根据最高法院颁布的《人民法院诉讼收费办法》及《<人民法院诉讼收费办法>补充规定》的规定，当事人在民事诉讼中一般应缴纳的费用种类有：

　　(1)案件受理费；

　　(2)复制庭审材料和法律文书所需的费用；

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