[ 叶礼辉 ]——(2015-5-4) / 已阅19593次

第十二，犯罪分子是否因犯罪行为获利。一般说来，在犯罪行为其他方面相当，因犯罪行为获利越多，犯罪情节就越重；反之，没有因犯罪行为获利或获利较少，犯罪情节就较轻。

（3）犯罪分子人身危险性较小。作为有条件暂不实际执行刑罚的刑罚执行方式，缓刑的适用对象注定了只能适用于人身危害性较小的犯罪分子。可以从以下几个方面来分析判断犯罪分子人身危险性的大小：

首先，犯罪分子一贯的表现。一般说来，在犯罪行为其他方面相当，一贯遵纪守法，表现良好的犯罪分子人身危险性较小，更有教育挽救的必要和可能性，也更有可能被宣告缓刑。

其次，犯罪分子的职业和身份。一般说来，同样的犯罪情节，有正当职业的犯罪分子被判处缓刑的可能性远大于游手好闲、好吃懒做的罪犯；同样的犯罪情节，大学生罪犯适用缓刑的概率要比文盲稍大。倒不是刑罚的身份歧视，而是由于：通常说来，有正当职业，接受过良好教育者自我反省、自我纠错的能力就较强，行为的控制力也较强，人身危险性较小。

再次，有无悔罪表现。这里的悔罪表现包括：如实供述犯罪事实，主动配合司法机关查清犯罪事实，认罪态度较好；有自首、立功等表现；对受害者积极赔偿，主动修复被损害的社会关系；积极缴纳罚金，真诚悔罪等。有悔罪表现的犯罪分子人身危险性较小。

再次，犯罪分子年龄。一般说来，未成年人或老年人的人身危险性相对较小，其被宣告缓刑的可能性也就越大。

最后，犯罪分子的身体状况。一般说来，身有残疾（如聋哑人、盲人等）、体弱多病的犯罪分子被宣告缓刑的概率较高，主要原因就在于他们的人身危险性相对较小。

（4）犯罪分子有无再犯的可能性。刑罚的首要目的是报复，是一种严厉的打击犯罪的手段；其次目的才是教育。这就决定了缓刑只适用于部分教育改造难度小，再犯的可能性较低的罪犯。犯罪分子再犯的可能性，一般从以下几方面分析：

首先，是否有有利于犯罪分子自我改造、自我教育的环境。比如在家庭破裂，家属素质较低的犯罪分子，远比身在温暖、和谐家庭的犯罪分子再犯的可能性大。

其次，是否是恶习难改的犯罪分子。一般说来，惯偷再犯的可能性非常大，对其适用缓刑可能性较小。

再次，是否是对犯罪物品形成精神依赖的罪犯。比如以贩养吸的毒品犯罪分子，再犯毒品犯罪的可能性就很高。

最后，是否对犯罪行为形成病变性嗜好的犯罪分子。比如不少强奸犯对性就有典型的病态性嗜好，其再犯强奸罪的概率非常大。

（5）适用缓刑的社会效果、刑罚价值的评估。

刑法是社会管理的重要工具，刑罚无疑具有强大的社会导向性。考虑民意、预估判决的社会反应是刑罚必须考量的因素。判决与普通民众法感情基本一致，与普通民众的公平正义的道德伦理感念不悖离，是刑罚真正发挥作用的重要基础。对民愤极大的犯罪分子适用缓刑会伤害百姓对法律的信仰和情感，激起民愤，甚至引发群体性事件；反之，对一贯表现良好、犯罪行为系事出有因、并符合缓刑其他条件的犯罪分子适用缓刑，可能更能激起民众对法律的敬畏感，让百姓感受到社会的公平，法的正义，民众更易形成遵法守法的信念。

2、适用缓刑的排除条件

尽管具备《刑法》第七十二条规定的情形，但如果具有某些情形的，也不得适用缓刑。学理上，通常将这些不得存在的情形称为适用缓刑的排除性条件：

（1）累犯。累犯是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。

由于累犯缺乏自我教育改造的主动性和自觉性，教育改造难度大，人身危害性较大，对其适用缓刑不符合刑罚目的，也不符合设置缓刑的立法目的，故除非是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪，否则累犯不适用缓刑[3]。

（2）犯罪集团中的首要分子。

犯罪集团的首要分子一般对犯罪行为起着策划、组织、领导作用，其本身人身危险性较大,不符合适用缓刑的前提条件；再则，对犯罪集团的首要分子从重处罚，排除缓刑的适用，有利于贯彻罪刑相适应原则，利于贯彻宽严相济的刑事政策，体现量刑均衡性，利于分化瓦解犯罪，更好地实现刑罚目的。

（3）属于重点打击的犯罪。

刑法重点保护的社会关系不容破坏，否则会受到刑罚的重点打击。严重危害国家安全、破坏社会秩序、侵犯人民群众人身财产安全类的犯罪历来是刑罚从严打击的对象。正因如此，故意杀人罪、绑架罪、颠覆国家政权罪等犯罪除非有非常特殊的情况出现，否则被告人被适用缓刑的可能性非常小。

此外，刑罚重点打击的对象不是一成不变的，而是随着不同时期、不同地区的经济社会状况和社会治安形势的变化，以及在关切人民群众的安全感以及惩治犯罪的实际需要，刑事政策需要适时调整宽严的对象、程度、范围。如果恰恰属于当地当时期重点打击的犯罪，即便犯罪分子符合缓刑适用的其他条件，一般适用缓刑的概率也较小。比如针对毒品犯罪巨大的危害，毒品犯罪案件多发等特点，对毒品犯罪分子适用缓刑的可能性较小；针对盗窃案件多发、人民群众对盗窃犯罪深恶痛绝的现实，法院一般对盗窃案件犯罪分子适用缓刑的概率也很小。

（4）适用缓刑会造成社会重大不良影响。刑法适用必须考虑其社会效果，若预判适用缓刑会与大多数群众道德感情与民意严重相悖，可能会伤害群众的法感情，伤害国家机关的现象，甚至引起群体性事件的，法院一般就不会适用缓刑。比如，媒体广泛报道的富二代故意打人案件，法院对富二代适用缓刑的概率就较低。

三，法院对本案被告人王二适用缓刑是恰当的

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