[ 张平 ]——(2013-2-20) / 已阅12447次

[6]例如，国际劳工组织1964年发布的第122号公约第1条第2款a)规定“所有适合就业且正在寻找就业的人都应该有工作。”
[7]例如，1977年欧盟《关于企业并购时劳动者权利的维护的指令》、2008年10月22日欧盟《关于雇主资不抵债对劳动者的保护的指令》。
[8]我国《宪法》第42条确认了公民的就业权。《宪法》第16、 17及18条确立了企业的经营自主权。
[9]尤其是自20世纪80年代起实施的国有企业改革以来，我国在劳动就业领域的立法不断增强。这是因为，解雇问题是自由市场经济中才存在的现象，它是市场自由选择的结果。但是，在计划经济时代，国家就是雇主，因而，不存在解雇和失业问题，只存在“下岗”现象。
[10]参见G. H. Camerlynck, De la conception civiliste du droit contractuel de resiliation unilateral d la notion statutaire de licenciement, Jcp, 1958，1.1425.
[11]最高司法法院是法国最高民事、商事和刑事审判机关，地位上相当于我国最高法院。法国的最高司法机关有三个：宪法委员会、最高行政法院和最高司法法院。一般而言，宪法委员会只受理涉及宪法适用争议的案件；最高行政法院只受理行政诉讼的法律适用争议案件，而最高司法法院受理除了以上前两者之外的其他所有案件的法律适用问题，主要包括民事、刑事、商事、社会案件。最高司法机关只处理法律适用问题，只进行法律审，以裁决下级法院法官是否正确地适用了法律；而下级法院（包括初级法院和上诉法院）对案件事实认定具有最高决定权，最高司法机关不得干预。因此，最高级法官被称为“破毁法官”；而下级法院法官被称为“事实审法官”。
[12]Planiol et Ripert, T. XI, par A. Rouast, n°857.
[13]前注[10]，G. H. Camerlynck文。
[14]参见Soc. 18 mai, 1953，Ste des Grandes Brasseriesc．Stoloru?：Droit social, 1953，602。
[15]参见前注[10]，G ．H. Camerlynck文。
[16]企业委员会是企业内部的机构，由雇主、职工代表和工会代表组成，具有制约雇主决策的民主功能。
[17]参见前注[10]，G. H. Camerlynck文。
[18]Soc. 4 Janvier, 1951：Inf. Chef d’ Entr. 1951，306；Soc. 9. fevrier 1950: Dr. Social 1951. 324；Doc. 4juin 1957：Bull. Civ. IV, 488.
[19]前注[10]，G. H. Camerlynck文。
[20]Jean-Claude Javillier, Une nouvelle illustration du conflit des logiques（Droit a 1’ emploi et droit des obligations)：Normalisation du licenciement et sauvegarde des pouvoirs du chef d’entreprise, in Etudes offertes a G.-H.Camerlynck, Paris, Dalloz, 1978, p. 129.
[21]最高司法法院曾在1956年5月31日的判决中写道，“雇主肩负起这个企业的责任，是整个情势的唯一法官。这些情势可以使雇主决定终止经营，因任何法律并没有规定其有义务为了保证员工的工作稳定性而保持企业的经营，只要雇主遵守了劳动法上的关于雇员的相关规定即可。”(Cass. Soc. 31 mai 1956. D. 0. 1956.p. 340)法国劳动法学界将这个判例称为“雇主是唯一法官理论”，参见Alain Chirez, Chronique du droit du travail, 12 Rjp/nzacl Yearbookll, p. 163 。
[22]Paul Durand, Traite Dalloz de Droit du Travail, t. 1, Paris, Dalloz, 1947，N° 354，p. 432.
[23]同上，第433页。
[24]参见前注[10]，G. H. Camerlynck文。
[25]当然，必须承认的是：劳动法的理论根基，尤其是个体劳动关系理论，还是不能脱离私法。
[26]参见前注[22]，Paul Durand书，第432页。
[27]同上，第424页。
[28]同上，第423页。
[29]参见前注[10]，G. H. Camerlynck文。
[30]参见Alain Sopiot, Critique du droit du travail, Paris, Qvadrige/pvf, zed, 2007，p. 14017。
[31]前注[20]，Jean-Claude Javillier书，第117页。
[32]参见Jean Pelissier, Alain Supiot, Antoine Jeammaud, Droit du travail, Paris, Dalloz precis, 24e, 2008，p1337。
[33]同上，第1077页。
[34]Paul Durand, Les fonctions publiques de 1’ entreprise privee, Dr. Soc.，1945，p. 147.
[35]参见Philippe Waquet, La cause economique du licenciement, Droit social, fevrier 2000，n。 2, p. 170。
[36]法国的劳动法官（conseillers prud’ hommes）是业余法官。劳动案件的合议庭由相同数量的工人及企业家组成。这些业余的法官是从工会及企业家协会中选举产生的，国家保证其培训、待遇以及相应的司法保护。
[37]参见郑尚元：《劳动合同法的制度与理念》，中国政法大学出版社2008年版，第244页。
[38]也即“单保护”和“双保护”的争论。参见姜颖：《劳动合同法论》，法律出版社2006年版，第29页。
[39]参见J. Y. Frouin, Inaptitude et perte de 1’emploi, Droit Ouvrier, Mars 2006，p.107。
[40]参见前注[1]，Jean Pelissier, Alain Supiot, Antoine Jeammaud书，第166～167页。



出处:清华法学 2012年第2期



作者：张平 加拿大蒙特利尔大学法学院

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