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律所欠缴社会保险无人管法院认定劳保局应负监管责任
中国财经网 2007年12月13日
中国法院网讯因向劳动保障主管部门投诉律师事务所欠缴律师的社会保险遭拒，今年4月，律师张新云将北京市朝阳区劳动和社会保障局（以下简称朝阳区劳动局）告上了法庭，要求法院判令该局对其所在律所欠缴社保费的问题履行劳动监察职责。今天上午，北京市朝阳区法院作出一审判决，支持了张新云律师的诉讼请求。
记者注意到，《劳动保障监察条例》第2条仅规定了劳动保障行政主管部门对企业和个体工商户的劳动监察职责。对此，记者采访了本案主审法官杨从亮，他指出社会性是社会保障的重要特征，从更好的保护劳动者权益的角度来讲，应当将更多的人纳入到社会保障的范畴之内，律师作为劳动者，其权益应当得到劳动保障部门的保护。因此，从更符合立法原意和立法宗旨的角度出发，朝阳法院未拘泥于《劳动保障监察条例》的规定，做出了上述判决。对此，他还建议《律师法》在修改过程中能够对律师的社会保障问题给予明确的规定。
律师告劳动局不作为胜诉 2007年12月14日08:21
本报讯（记者刘杰）因为领导不给自己缴纳社保，律师张新云投诉至劳动局遭拒。张新云将劳动局诉至法院，称对方行政不作为。昨天上午9点，朝阳法院宣判此案，支持了该律师的诉求。
本案主审法官杨从亮庭后接受记者采访时表示，目前我国法律还未将律师事务所纳入到强制缴纳社保的单位，本案判决劳动局调查先知律师事务所的社保缴纳情况，不代表劳动局一定要求律师事务所为律师强制缴纳社保。他建议我国正在修订的律师法中，能够将律师事务所必须强制为律师缴纳社保，以法律条文形式确定下来，以保障律师的合法劳动权益。
来源：人民网－《京华时报》（责任编辑：雷阳）
法官建议有违法制统一原则
张新云
2007年12月14日
社会保险不属《律师法》调整的范围，法官建议修改《律师法》对律师社会保险作出明确规定,不符合法制统一原则，混淆了部门法的功能界别。包括律师在内的所有劳动者的劳动和社会保险事务都只能由劳动和社会保障法律、法规和规章予以规定，这是国家法制统一的基本要求。现有的一些行政法规、规章和北京市地方规章已对包括律师行业在内的劳动和社会保障作出了明确的规定。现在的问题是立法部门应将以《劳动法》为核心的有关劳动和社会保障的法律、法规和规章，遵循《宪法》的基本精神，就其调整的对象和设定的权利义务进行整合和统一规范，防止歧义。作为劳动和社会保障行政部门在行政执法过程中，则要维护法制统一而排除干扰，要以民为本而不官僚主义；要领会立法精神而不形而上学；要全面贯彻而不孤立适用；要认真而不敷衍的理解和执行法律、法规和规章，从事劳动和社会保障政务活动。
文书选登：
行政起诉书
原告：张新云，男，1960年12月12日出生，北京市先知律师事务所律师，住昌平区天通苑X区XX号楼X单元XXX室 电话：13601000651
被告：北京市朝阳区劳动和社会保障局
住所：朝阳区宵云路34号
法定代表人：
案由：诉劳动和社会保障行政机关不履行社会保险费征缴监督检查和行政处罚的职责
诉讼请求：判令被告依法履行对北京市先知律师事务所欠缴原告社会保险费进行监督检查的法定职责。
事实和理由：原告是北京市先知律师事务所的专职律师，2005年8月由当时主管财务的刘XX律师（2005年底调离先知所）牵头，以先知律师事务所作为缴费单位，为一部分律师在朝阳社保中心办理了养老和医疗等社会保险，费用个人承担,律师事务所从参保律师的业务收入提成款中提前扣除三个月的社会保险费-待缴。但从2006年4月1日起，先知律师事务所主任高峰（主要投资人），将包括原告在内的律师们留在事务所待缴的数万元社保费，擅自挪用，一直不予补缴。对此，原告于2006年12月21日通过被告的网站进行了投诉，12月28日被告通过其网站反馈信息：“张新云你好:来信收悉,你的来信已转至劳动监察部门立案处理.查询电话:84486576”。过了几天，被告给原告打电话说：律师事务所提出异议，你的投诉不归我们管。2007年1月26日原告又到被告处以书面形式，对先知律师事务所欠缴社会保险费一事进行投诉，被告立案，并于2月初派员到先知律师事务所进行调查。遗憾的是3月16日被告的办案人员口头告知原告：被投诉人提出异议，对律师事务所的社会保险投诉不归劳动部门管，你可以直接向法院起诉。
被告拒绝履行法定职责，违反了相关法律、法规和规章之规定，构成行政不作为。现为了维护原告及律师的合法权利，促使劳动和社会保障行政部门理直气壮的依法行政，改变律师事务所游离于劳动和社会保障法律、法规和规章约束之外，意欲独立，背离法制的不正常现象。特提起此行政诉讼，敬请依法判决。
此致
朝阳区人民法院
起诉人：张新云
2007年3月29日
诉朝阳区劳动局行政不作为案辩论词
审判长、审判员、陪审员：
我就本案发表以下辩论意见：
一、国家主权和法制统一是任何单位及个人都不能挑战和逾越的高压线。
在一个主权国家领域内的所有社会经济活动及其参与者都须遵守相关的法律法规和政策规范，接受法定主管行政、司法当局的管理、监督和裁决，不允许出现不受管理监督的特殊单位和个人，这是国家主权的要求和体现。
国家立法制定律师制度和创办律师事务所从事社会法律服务是为了维护当事人的合法权利和法律的正确实施，促进国家的法制建设。但律师管理机构受利益驱动，伙同一些律师事务所负责人有意制造混乱，律师事务所常常就对其提起的司法诉讼和劳动仲裁、劳动监察提出管辖异议，总想将律师行政、行业管理和律师事务所内部管理搞成“独立王国”，从某种意义上说这是对国家主权和法制统一的挑战，是决不允许的！
任何单位和个人在行使一部法律所赋予的权利的同时，必须履行该法律所设定的义务，并接受该法律所赋予实施权的主管部门的管理和监督。不允许有只享受权利，不履行义务，不接受管理和监督的特权单位和个人，这是法制统一的基本要求。
劳动和社会保障行政部门对其行政管辖范围内（包括律师事务所在内）的城镇所有用人单位的劳动和社会保障事务都具有管理监督的权利和责任，对城镇所有的社会保险参保单位和个人都具有征缴管理和监督检查的法定职责，这是不容推卸的。律师事务所作为用人单位，在享受劳动和社会保障法律法规所赋予的权利的同时，必须履行劳动和社会保障法律法规所设定的义务，不履行该义务就要承担相应的责任，并接受劳动和社会保障行政部门的管理、监督和查处。
二、城镇所有用人单位的劳动和社会保险事务都应接受劳动和社会保障行政部门的管理和监督。
本案的焦点在于律师事务所是否属于用人单位？
“用人单位”是我国劳动法中的一个特定概念，是劳动关系双方中的一方，与劳动者相对称，是指依法成立，具有用人权利能力和行为能力，能够依法签订劳动合同（包括聘用合同），使用劳动者的劳动力，并向劳动者支付工资等劳动报酬的社会组织。用人单位的用人权利能力和行为能力，自其依法成立时产生，自其依法撤消时消灭。
律师事务所属于劳动和社会保障法律法规和规章中规定的用人单位。律师事务所依法登记成立，有自己的名称、住所和章程，有十万元以上人民币的资产，有符合法律规定的创办律师和聘用律师、实习律师、律师助理，有聘用的专职财务人员和其他工勤人员，依法登记纳税，依法登记参加社会保险。完全符合用人单位的特征和条件，是法定的用人单位。
《劳动法》及其劳动部《关于贯彻执行<劳动法>若干问题的意见》的颁布实施标志着我国将劳动关系主体，特别是对用人单位的管理纳入了法制轨道。《劳动法》第二条规定：在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。第七十二条规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。从法律条文来看，劳动法对用人单位范畴是用概括性的立法技术进行规定的，并未用列举的方式进行明确规定。劳动部《关于贯彻执行<劳动法>若干问题的意见》第一条第4项规定：公务员和比照实行公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员，以及农村劳动者（乡镇企业职工和进城务工、经商的农民除外）、现役军人和家庭保姆等不适用劳动法。该条文采用列举式的立法技术，对不适用劳动法的用人单位和个人作出明确而具体的规定。显而易见，律师事务所不在排除适用所列举的范围之列。因此，律师事务所属于劳动法调整的用人单位的范畴。
对《社会保险费征缴暂行条例》就缴费单位的概括性立法不能作出将律师事务所排除在参加社会保险单位之外的理解。如果该条例将律师事务所排除在社会保险参保单位之外，那它就是对律师的歧视，其排除之规定因违宪违法而无效；如果没有排除，那律师事务所就是其概括性立法所包含的社会保险参保单位，受该条例的调整，并应接受劳动和社会保障行政部门的管理和监督。排除与纳入二者必居其一。 如果说律师事务所和律师不是有关社会保险法律、法规和规章调整规范的用人单位和个人，不属于劳动和社会保障行政部门管理监察的范围，那律师事务所和律师缴纳社会保险费的法律依据是什么呢？还是不需要法律依据，可以随心所欲呢？劳动和社会保障行政部门所属的社保中心为律师事务所和律师办理社会保险登记，核发证书，核收保费的法律依据又是什么？还是也无需法律依据，随心所欲？先知律师事务所欠缴一年的养老保险费，社保中心依据有关规定不接受补缴也说明被告及社保中心是依据有关社会保险的规范性文件对律师事务所和律师的社保行为实施了管理。否则，先知律师事务所想缴就缴，不想缴就不缴，缴与不缴随心所欲，被告及社保中心就无权拒绝其补缴。参与游戏就须遵守游戏规则，服从裁判的指挥和裁决；参加社会保险就须遵守社会保险的法律法规，并服从社会保险行政部门的管理和监督。
律师事务所的律师及其他工作人员是在律所工作的社会劳动者，当他们的劳动和社会保障权利受到律师事务所及其负责人的侵害时，劳动和社会保障部门应该依法给予保护，对侵权者应该予以查处。反之，不将律师事务所和律师纳入劳动社会保障法律法规调整的对象及劳动社会保障行政部门管理监督的范围所带来的直接危害是全国几十万的律师、实习律师、律师助理和在律所工作的工勤人员的合法权利得不到保障。
劳动和社会保障行政部门要用历史唯物主义和辩证的观点，融会贯通，从以人为本、构建和谐、维护法制统一和劳动者合法权利出发，全面实施有关劳动和社会保障的法律法规和规章，而不应违背立法精神，形而上学的、孤立的、僵硬的去凝固适用个别法律条款。
请看有关规定：
国务院《关于完善企业职工基本养老保险制度的决定》 国发 [2005] 38号
五、加强基本养老保险基金征缴与监管。凡是参加企业职工基本养老保险的单位和个人，都必须按时足额缴纳基本养老保险费；对拒缴、瞒报少缴基本养老保险费的，要依法处理；对欠缴基本养老保险费的，要采取各种措施，加大追缴力度，确保基本养老保险基金应收尽收。
本决定自发布之日起实施，已有规定与本决定不一致的，按本决定执行。
国务院《关于建立城镇职工基本医疗保险制度的决定》国发〔1998〕44号
二、覆盖范围和缴费办法
城镇所有用人单位，包括企业、机关、事业单位、社会团体、民办非企业单位及其职工，都要参加基本医疗保险。乡镇企业及其职工、城镇个体经济组织业主及其从业人员是否参加基本医疗保险，由各省、自治区、直辖市人民政府决定。
《北京市劳动合同规定》 2004-10-10
第二条 本市行政区域内的企业、个体工商户及民办非企业单位(以下统称为用人单位)与劳动者建立劳动关系，应当依据本规定订立劳动合同。
国家机关、事业单位、社会团体与劳动建立劳动合同关系，依照本规定执行。
《北京市基本医疗保险规定》已经2000年10月24日市人民政府第29次常务会议通过，2005年6月6日北京市人民政府第158号令第二次修改)
第二条 本市行政区域内的城镇所有用人单位，包括企业、机关、事业单位、社会团体、民办非企业单位(以下简称用人单位)及其职工和退休人员适用本规定。
《社会保险费征缴监督检查办法》 一九九九年三月十九日
第一条 为加强社会保险费征缴监督检查工作，规范社会保险费征缴监督检查行为，根据《社会保险费征缴暂行条例》（以下简称条例）和有关法律、法规规定，制定本办法。
第二条 对中华人民共和国境内的企业、事业单位、国家机关、社会团体、民办非企业单位、城镇个体工商户（以下简称缴费单位）实施社会保险费征缴监督检查适用本办法。
第三条 劳动保障行政部门负责社会保险费征缴的监督检查工作，对违反条例和本办法规定的缴费单位及其责任人员，依法作出行政处罚决定，并可以按照条例规定委托社会保险经办机构进行与社会保险费征缴有关的检查、调查工作。
三、民办合伙制律师事务所不仅是用人单位，而且属于民办非企业单位，同时具有社会团体的属性。
1、民办合伙制律师事务所属于由司法行政部门依照《律师法》登记管理的民办非企业单位。
《民办非企业单位登记管理暂行条例》规定：“民办非企业单位，是指企业、事业单位，社会团体和其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办的，从事非营利性社会服务活动的社会组织”。从该规定可以看出，民办非企业单位的根本属性是非国有性、非营利性和社会服务性。民办合伙制律师事务所完全符合这些本质特性。
从设立的法律依据和成立要件看，民办合伙制律师事务所是依据《律师法》而设立的，他符合《民办非企业单位登记管理暂行条例》第五条第三款规定的“法律、行政法规对民办非企业单位的监督管理另有规定的，依照有关法律、行政法规的规定执行”的设立程序。符合民办非企业单位本质特性的社会组织以法定登记管理机关的登记为成立要件，而不是以发给《民办非企业单位登记证书》为前提。依据《律师法》规定，包括民办合伙制律师事务所在内的律师事务所的登记管理机关就是司法行政部门，司法行政部门核发的合伙律师事务所执业证书，就是民办合伙制律师事务所成立和开展法律服务的有效凭证。《条例》作为行政法规无权改变《律师法》对合伙制律师事务所登记管理所规定的程序，对《条理》和《律师法》也要以历史唯物主义和辨证的、发展的观点，以人为本，实事求是的作全面和符合立法精神的理解和适用。不要形而上学，断章取义，作片面的、非本质的理解和适用。否则，与法相悖，与理不通，损害广大普通律师的合法权利，破坏社会和谐。就现行法律而言，对作为民办非企业单位的民办合伙制律师事务所，司法行政部门既是其业务主管机关，又是其登记管理机关。我们不能因为司法行政部门与民政部门对民办合伙制律师事务所行使登记管理权和发给什么证书的形式层面上的纷争，就否定民办合伙制律师事务所符合《条例》规定的民办非企业单位的非国有性、非营利性和社会服务性的本质特性，将其排除在民办非企业单位之外。
从逻辑上讲，民办社会组织只有二分法，即民办企业和民办非企业单位。民办合伙制律师事务所作为用人单位的民办社会组织在民办企业与民办非企业单位二者之间必居其一。民办合伙制律师事务所从事的法律服务属于非营利性社会服务活动，因不符合民办企业的特性，被排除在企业之外，那他就当然属于民办非企业单位。
2、律师事务所作为中华全国律师协会和地方律师协会的团体会员同时具有社会团体的属性。
《中华全国律师协会章程》第六条规定：“律师协会会员分为团体会员和个人会员。依照《中华人民共和国律师法》规定取得律师执业证书的律师，为律师协会的个人会员。依法批准设立的律师事务所为律师协会的团体会员，下一级律师协会为上一级律师协会的团体会员”。民办合伙制律师事务所的民办非企业单位性质与作为律师协会团体会员所具有的社会团体属性二者统一于一体，并不矛盾。
四、被告就原告向其投诉北京市先知律师事务所欠缴社会保险费一案，不履行法定职责，构成行政不作为。请求人民法院判决被告尽快履行对北京市先知律师事务所长期欠缴原告及其他职工社会保险费的违法行为依法进行监督管理和查处。
以上辩论意见请合议庭采纳。
张新云
2007-10-11
北京市朝阳区人民法院
行政判决书
（2007）朝行初字第122号
原告张新云，男，1960年12月12日出生，汉族，河北省张家口市人，北京市先知律师事务所律师，住北京市昌平区天通苑X区XX号楼X单元XXX室。
被告北京市朝阳区劳动和社会保障局，住所地北京市朝阳区霄云路34号。
法定代表人XXX，局长。
委托代理人XXX，北京市朝阳区劳动和社会保障局干部。
委托代理人XX，北京市朝阳区劳动和社会保障局干部。
原告张新云要求被告北京市朝阳区劳动和社会保障局履行劳动监察职责一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张新云，被告朝阳区劳动和社会保障局的委托代理人XXX、XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张新云诉称，原告是北京市先知律师事务所的专职律师。2005年8月原告所在律所作为缴费单位在北京市朝阳区社会保险基金管理中心（以下简称朝阳区社保中心）办理了养老和医疗等社会保险登记。2006年4月1日起，原告所在律所开始欠缴社保费用。原告遂向北京市朝阳区劳动和社会保障局（以下简称朝阳区劳动局）进行投诉。嗣后，被告朝阳区劳动局答复称，对律师事务所欠缴社保费用的投诉不属劳动部门监察范围。原告认为被告拒绝履行劳动监察职责违反了相关法律、法规和规章的规定，构成行政不作为。为维护原告及其他律师的合法权益，请求法院依法判令被告对原告所在律所拖欠社保费的问题履行劳动监察职责。
被告朝阳区劳动局辩称，我局于2007年2月1日接到原告张新云投诉北京市先知律师事务所未按规定向社保经办机构缴纳社保费的问题，并于当日立案。我局经调查后于同年3月16日告知张新云，律师事务所不属于《劳动保障监察条例》规定的监察范围，亦不属于《社会保险费征缴暂行条例》规定的社会保险费征缴范围。据此，原告要求我局履行对律师事务所进行劳动保障监察的职责没有法律依据，请求法院驳回原告诉讼请求。
经审理查明，原告张新云系北京市先知律师事务所的执业律师，该所系合伙制律师事务所。北京市先知律师事务所于2005年8月向朝阳区社保中心申请办理社会保险登记，经朝阳区社保中心核准，该所开始作为缴费单位为包括原告在内的部分律师办理了养老和医疗等社会保险并定期缴纳社保费。2006年4月1日起，原告所在律所未为原告缴纳相关社保费用。嗣后，原告以网上投诉和书面举报的方式向被告朝阳区劳动局反映该律所欠缴社保费的问题，要求该局对此进行劳动监察。朝阳区劳动局在进行相关调查后以谈话笔录形式告知原告，律师事务所欠缴社保费的问题不属于法律、法规中规定的应予劳动保障监察的范围。
上述事实有被告提交的《朝阳区劳动保障监察受理投诉(举报)登记表》、《执法案件立案审批表》、《调查笔录》及原告提交的《北京市社会保险费缴费月报表》、《北京市医疗保险手册》、《社会保险缴费欠费查阅单》等证据在案佐证。
双方当事人对上述事实没有争议。
本院认为，劳动保障监察是社会保险等社会保障制度正常运行的重要执法手段。依照《社会保险费征缴暂行条例》和《劳动保障监察条例》的相关规定，县级以上地方人民政府劳动保障行政部门负责本行政区域内的社会保险费征缴管理和监督检查工作。据此，朝阳区劳动局负有对本辖区内缴费单位欠缴社会保险费的行为进行监督检查的法定职责。
依照《社会保险费征缴暂行条例》的立法宗旨，缴费单位具有缴纳社会保险费的强制性义务。本案中原告张新云所在的北京市先知律师事务所已在社会保险经办机构申请办理社会保险登记，实际参加了社会保险并实际缴纳了社保费用，缴费单位缴纳社会保险费的行为应当受《社会保险费征缴暂行条例》等相关社保征缴法律规范的调整和拘束，其行为不应具有随意性。劳动保障部门对该律所违反义务规定、欠缴社会保险费用的行为应予监督检查。
本案中，被告朝阳区劳动局以合伙制律师事务所不属于《劳动保障监察条例》适用范围为由，拒绝对涉案律所欠缴社保费用行为履行劳动监察的职责是不符合当前政策方向的。律师，作为以自己的劳动为社会提供法律服务的专业人，无疑当属社会劳动者范畴，成为当今社会劳动者群体中不可获缺的组成部分，其劳动权益应当得到劳动保障部门的维护和保障。
综上，劳动保障部门对已办理社保登记的实际缴费单位行使劳动保障监察职责，既有利于维护社会保险征缴管理秩序的稳定，也有利于保障劳动者的合法权益。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（三）项的规定判决如下：
责令被告北京市朝阳区劳动和社会保障局于本判决生效后六十日内对北京市先知律师事务所拖欠社会保险费的问题履行调查处理的劳动监察职责。
案件受理费五十元，由被告北京市朝阳区劳动和社会保障局负担（于本判决生效后七日交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时交纳上诉案件受理费五十元，上诉于北京市第二中级人民法院。
审 判 长 杨从亮
代理审判员 卞京英
人民陪审员 李智勇
二OO七年十二月十三日
书 记 员 郑瑞涛
评论一
律师在维护当事人合法权利的同时，也需要依法维护自身的合法权利。但多年来律师行业管理形成的潜规则是规避法治，实行人治，大多数普通律师成了真正意义上的弱势群体，由少数管理者决定他们的命运，少数大腕儿律师的财富和地位也是建立在牺牲他们合法权利的基础之上的。本案的判决是律师行业管理告别人治，实现法治的一个良好的开端，但愿律师界成为模范践行法治的排头兵。
张新云
2007年12月13日
评论二
该判决结果正确，理由欠充分，忽略了原告法庭辩论和提交的辩论词所引用的行政法规、行政规章和北京市政府规章。同时“本院认为，本案中原告张新云所在的北京市先知律师事务所已在社会保险经办机构申请办理社会保险登记，实际参加了社会保险并实际缴纳了社保费用，缴费单位缴纳社会保险费的行为应当受《社会保险费征缴暂行条例》等相关社保征缴法律规范的调整和拘束，其行为不应具有随意性。劳动保障部门对该律所违反义务规定、欠缴社会保险费用的行为应予监督检查”，为律师事务所规避参加社会保险义务留下了活口。
张新云
2007年12月14日
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