[ 卢庆波律师 ]——(2019-9-2) / 已阅4117次

外资三法将废止，外资有限公司在组织形式上将有何大变化？（之一）


作者：卢庆波高级合伙人律师/商事仲裁员/劳动人事仲裁员
单位：广东广信君达律师事务所（东莞办公室）
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前言：《外商投资法》于2019年3月15日正式颁布，并将于2020年1月1日起施行，而《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》也同时废止。《外商投资法》第三十一条规定:“外商投资企业的组织形式、组织机构及其活动准则，适用《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合伙企业法》等法律的规定”。意味着外资与内资的公司组织形式将统一。本文主要探讨《中华人民共和国中外合资经营企业法》（下称：合资经营企业法）废止之后，中外合资有限公司在适用《公司法》过程中有何大变化，同时试图解答中外合资有限公司“组织转型”的困惑。供参考。

关键词：中外合资经营企业法 外资企业法 中外合作经营企业法 外商投资法 公司法

一、投资主体的变化：国内自然人可以作为中外合资企业的股东。
（一）《合资经营企业法》规定国内自然人不可以作为中外合资有限公司的投资者（股东）。《合资经营企业法》第一条规定：“中华人民共和国为了扩大国际经济合作和技术交流，允许外国公司、企业和其它经济组织或个人（以下简称外国合营者），按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中华人民共和国境内，同中国的公司、企业或其它经济组织(以下简称中国合营者)共同举办合营企业。”意味着外国投资者可以是个人，但国内投资者不可以是个人，很显然外国投资者享受的是超国民待遇，对国内公民不公平。
（二）公司法并不限定股东的身份是中国人还是外国人，是公司法人还是其它组织，只要有身份证明材料就可以登记为股东（有法律特别规定的除外）。
从2020年1月1 日起，中外合资有限公司的股东名单上将出现中国国内公民的影子，大家不要觉得奇怪，这是一次时代的进步，充分体现内资外资的高度统一。

二、公司治理结构的变化：公司治理结构将增设股东会与监事（会）。

（一）中外合资有限公司原来的治理架构是董事会制度、董事长与经理制度。由于缺乏股东会，中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例第三十条规定“董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。”
（二）依据公司法的规定，公司治理机关包括股东会、董事会、监事会、董事长与经理制度。股东会依据公司法第三十六条的规定，成为公司的最高权力机构。
从2020年1月1 日起，中外合资有限公司将增设股东会与监事（会），股东会将代替董事会作为公司的最高权力机关，董事会成员将由股东会选出，董事会仅是股东会决议的执行机构，地位将退居为公司权力架构的“老二”。

未完待续……