[ 黄建平 ]——(2012-12-10) / 已阅8250次

　　我国刑法理论界关于牵连犯处断原则的观点，主要有三种：一是从一重罪处断说。此种观念认为，对于牵连犯应按数罪中最重的一个罪定罪，并在其法定刑之内酌情从重判处刑罚。二是并罚说。这种主强强调，对于所有牵连犯均应实行数罚并罚。三是双重处断原则说（从一重罪处断和数罪并罚择一说）。此种理论认为，对于牵连犯既不能一律采用从一重罪处断的原则，也不能均适用数罪并罚，而应当依照一定的标准决定究竟采取何种原则予以处断。双重处断原则说判断标准不同，具体分为两种类型。其一为以法律规定为标准的双重处断原则说，既对于刑法无明文规定的牵连犯，应适用从一重罪处断的原则；对于刑法明文规定或明文规定予以并罚的牵连犯，应当实行数罪并罚。其二为以罪行轻重为标准的双重处断原则说，即对于危害程度一般或轻罪的牵连犯，应适用从一重罪处断的原则；对于危害程度严重或重罪的牵连犯，则应实行数罪并罚。牵连犯处断原则的立法方式，一般而言包括三种：一是数罪并罚，二是从一重罪处断，三是从一重罪从重处断。我国刑法分则对牵连犯的态度包括以下五个方面，一是，分则条文对大多数牵连犯的处罚原则没有作明文规定；二是，分则某些条文规定对牵连犯从一重罪处罚；三是，分则某些条文规定对牵连犯从一重罪从重处罚；四是，分则某些条文对牵连犯规定独立的法定刑；五是分则某些条文对牵连犯规定数罪并罚。如现行刑法明文规定牵连犯数罪并罚的有第157条“以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和阻碍国家机关工作人员并罚”、第198条“进行保险诈骗活动，投保人、被保险人故意造成财产损失的保险事故或投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，骗取保险金数额较大的”、第241条“收买被拐卖的妇女、儿童的，强行与其发生性关系的或非法剥夺、限制其人身自由或者伤害、侮辱等犯罪行为的”、第321条“运送他人偷越边境，对被运送人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为，或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的”。

　　对牵连犯如何处理，我国刑法总则没有规定。有学者提出，对牵连犯的处理不实行数罪并罚，而应“从一重罪处罚”，即按照数罪中最重的一个罪所规定的刑罚处理，在该最重的罪所规定的法定刑范围内酌情确定执行的刑罚。笔者认为，对于牵连犯的处罚刑法分则有特别规定的，就应根据规定，依照数罪定罪，实行数罪并罚，其它应当按照其中最重的一个罪从重处罚，即“从一重罪从重处罚”。从一重罪处断原则没有考虑到牵连犯实质数罪的特征，只按一罪处理，未免对犯罪有所轻纵；而数罪并罚原则又没有考虑牵连犯数个犯罪中的牵连关系，牵连犯毕竟与一般单独的数罪不同，其社会危害性与行为人的人身危险性相对较小，故处罚上应轻于一般的数罪；按照从一重罪从重处罚的原则对二者都有所兼顾，是符合我国刑法基本原则。同时应当注意的是，和想象竞合犯不同，牵连犯是实质上的数罪而想象竞合犯是实质的一罪，两者虽适用从一重罪处断原则，但牵连犯适用重罪从重处罚时，其从重幅度应更大一些。因此，笔者认为，对牵连犯实行从一重罪从重处罚的处断原则，理论上具有科学性，合理性，在实际运用中具有可行性、统一性，真正体现罪刑相适应的刑法基本原则。

　　（作者单位：江西省新建县人民法院）

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