[ 张婷 ]——(2012-11-13) / 已阅7563次

　　2、上述行为原则上只在行为人与相对人之间生效，但应有以下例外：（1）公司在成立后接受该合同，承认其约束公司，则行为人可免除个人责任。同时应当规定，若该行为使公司受益，即行为人确实系为公司利益之考量而为此行为的，公司应当接受该行为；（2）相对人知道公司尚未成立并且其本意是与将来成立的公司缔结合同，则行为人不需对该行为负责，但举证责任应当由行为人承担。因为此种情况下，相对人明知公司尚未成立而与之缔约，可认定其自担商业风险，即使公司成立而未履行合同，行为人亦不承担责任。

　　3、公司接受合同的决定应当在法定期限内提出，一方面可以督促发起人积极设立公司免除个人责任，另一方面也可以及时明确法律关系，维护交易稳定，保护第三人的权益。同时，明确公司做出此项决定的机关应确定为董事会而非股东会或创立大会。原因在于此交易行为，本质上属于公司日常的经营行为，有公司董事会做出决议即可，而无需股东会或创立大会。若由股东会或创立大会做出决议不仅影响了交易效率，同时也有小题大做之嫌。

　　四、结语

　　我国公司的设立过程经历时间较长，因此公司在设立过程中为了保有商机或基于其他利益考量，会以公司名义实施与公司设立无关之行为。然而公司能否成立以及成立后公司对此类行为的态度都是未知数。因此，对此类行为的法律效力及责任归属进行界定非常复杂。我们既要考虑公司内部对发起人的权力制衡，也要保障交易安全，维护第三人利益，以完善的制度设计，促进社会经济的繁荣发展。

　　
参考文献：

1、窦玲、张丽燕：《试论公司设立中的交易行为》，载《杭州商学院学报》2002年第3期。

2、范健、王建文：《公司法》，法律出版社 2006年版。

3、张民安：《公司法上的利益平衡》，北京大学出版社2003年版。

4、俞金香：《公司成立前合同的责任研究问题研究》，载“中国期刊网”。

5、曹顺明：《设立中公司法律问题研究》，载《政法论坛》2001年第5期。

6、程同彬：《公司设立民事责任问题研究》，载“中国期刊网”。

7、施天涛：《公司法论》，法律出版社2005年版。

8、张民安：《公司法》，中山大学出版社2003年版。

9、朱一伟：《美国公司法判例解析》，中国法制出版社2000年版。

10、齐奇主编：《公司法疑难问题解析》，法律出版社2006年第3版。


　　（作者单位：中国政法大学研究生院 江西省南昌高新技术产业开发区人民法院）

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