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  • 准据法

    [ 褚静 ]——(2012-10-9) / 已阅3416次

    准据法是指经冲突规范指定援用来具体确定民商事法律关系当事人权利与义务的特定的实体法。例如,对于“合同方式适用合同缔结地法”这一冲突规范,如果合同的缔结地是英国,准据法即为英国的实体法;如果合同缔结地为中国,准据法即为中国的实体法。
    准据法在通常情况下,国家有关冲突规范中连结点的指引可以顺利地确定调整涉外民商事法律关系当事人权利义务的准据法。但是,在下列特殊情况下,准据法的确定较为复杂,需要在理论和实践中加以解决。
    1、区际法律冲突与准据法的确定
    准据法所属国为多法域国家是指该国内部法律体系不统一,由于各法域之间的立法规定不同而产生区际法律冲突。在该种情况下,究竟适用它的哪一个法域的法律为准据法?
    (1)外国的不同做法
    各国对存在区际法律冲突时准据法的确定存在以下几种不同的解决方法:
    ①根据准据法所属国的“区际私法”确定准据法;
    ②直接根据冲突规范中的连结点确定准据法;
    ③依据最密切联系原则确定准据法;
    ④以当事人的住所地法、居所地法或所属地方的法律代替其本国法;
    ⑤采用国际私法的规定确定准据法。
    (2)中国的做法
    中国兼采上述第①种和第③种办法,表现为《民通意见》第192条:“依法应当适用的外国法律,如果该外国不同地区实施不同的法律的,依据该国法律关于调整国内法律冲突的规定,确定应适用的法律。该国法律未作规定的,直接适用与该民事关系有最密切联系的地区的法律。”
    2、时际法律冲突与准据法的确定
    (1)时际法律冲突产生的原因
    国际私法上准据法所属国经常存在新旧法交替的情况,包括:
    ①法院地国冲突规范在涉外民事法律关系发生后有所改变;
    ②冲突规范所援引的准据法发生变更;
    ③构成法院地国冲突规范连结点的事实发生变化。在出现新旧法交替时应当如何确定准据法,就是所谓的时际法律冲突和准据法的确定。
    (2)各国的做法
    对以上第①种和第②种情况的处理,国际上尚未形成统一原则,一般由准据法所属国在其新修订的准据法中明确规定其是否有溯及力及溯及力的范围。对于第③种情况的处理,主要是通过各国国内法的冲突规范本身加以规定或通过“时间因素”的明确规定给法院提供具体指示。
    3、人际法律冲突与准据法的确定
    人际法律冲突即同一国家中适用于不同民族、种族、宗教、部落或阶级成员的民商事法律之间在效力上的冲突。解决人际法律冲突的准据法问题,通常做法是由该国的人际冲突法或人际私法确定。如果该国无人际冲突法和人际私法,则适用与案件或当事人有最密切联系的法律为其准据法。

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