[ 龙城飞将 ]——(2009-11-3) / 已阅12777次

　　张教授认为ATM、运钞车中的钱均属于金融机构，因此本案认定为盗窃金融机构是没有问题的。比较稳妥的方案是适用《刑法》63条，减少处罚。
　　我的观点是，量刑及是否应用刑法第63条，应在确定罪名之后。给许霆定盗窃尚且存在激烈争议，教授并没有正面回答为什么许霆是犯盗窃罪，却避开人们质疑，大讲应用刑法63条，违背了教授自己“心中当永远充满正义”的信念 。

四、教授关于法官的素质发表了意见，但前后逻辑矛盾

　　教授认为，如果该案法官认为判处无期徒刑过重，最后不采取任何措施就这样判了，这个法官就不太负责任。许霆案确实依法量刑会过重，应层层上报到最高院来减轻的，法院为什么不报？这说明法院观念里仍然是打击犯罪而不是保护被告人的利益。
　　对此，我要发表的意见是：第一、连你教授都认为许霆是盗窃金融机构，法官也不会认为他的罪名没定错。第二、定罪之后，你又有怜悯心，想给许霆轻判。你做起来相对容易，说几句话，发几篇文章就可以了，但让法官怎么做呢？他要上报最高院是不是面临重重阻力？有多少这样的先例？上报最高院是不是广州市中院经常性的工作？第三、教授认为许霆是判得重了，法官怎样看呢？如果法官并不认为量刑过重，是不是就不需要上报最高法院了呢？这时，依教授的观点：“如果判决该案的法官认为应该判处无期徒刑，是不应该被指责的”。这样，依教授的观点，如果法官承认当时自己也认为判重了，全国的舆论就是对的，法官就是错的。若法官坚持认为自己的判决对的，全国舆论就是错误的了，法官就是对的，此时，广东省高院发回重审也是错误的。

五、邓子滨教授认为许霆犯盗窃罪，原审量刑重，但没讲出原因

　　张教授在讲完后，邓子滨老师进行了评议。邓老师的观点是本案是有罪的，但量刑过重。原因有三点：
　　第一点原因：立法对盗窃罪量刑的规定
　　邓教授指出，盗窃罪有数额限制，1998年司法解释确定。十年以来物价已经发生了变化，但规定却没有变。与张教授一样，邓教授在此并没有说清楚为什么许霆犯了盗窃罪，只是觉得量刑太重了。
　　第二点原因：盗窃金融机构的表述不明确
　　邓教授指出，“法律不明确即无效”，“法律不清楚时作有利于被告的解释”。
既然如此，就应当作有利于许霆的解释，即许霆是无罪的，只应当承担民事责任，为什么教授还认为许霆是盗窃罪呢？邓教授在这个问题上亦存在前后逻辑矛盾。
　　邓教授指出，该条款应当通过司法解释解释为“盗用金融机构什么的资金”。教授的观点存在问题：　　其一，就许霆案件，新的司法解释肯定是滞后的，要等一段时间。在此期间发生的诉讼，应根据“疑罪从无”的原则先定无罪，以后新司法解释出来后的诉讼再按新的解释判决，而教授现在已经认为应给许霆定盗窃罪了，要司法解释还有什么意义？其二、同一句话中，教授又认为，“这样作司法解释，‘无形之中就成为了扩大解释’”，在同一句话中前后矛盾，前面要求司法解释，后面又成了“扩大解释”。
邓教授指出“盗窃金融机构”的表述并不明确，不能证明他所主张的许霆犯盗窃罪。
　　第三个原因：许霆进入了金融机构，但不是犯盗窃金融机构罪
　　邓教授指出，金融机构是个“堡垒”，进入需要有高超的技术，其犯罪的恶性非常大。此案“堡垒”不攻自破，具有特殊性。
　　看来，邓教授认为许霆是进入了金融机构，但不是犯了盗窃金融机构罪，而是普通的盗窃罪。由于许霆进入“堡垒”是不攻自破，所以恶性就不很大了。
　　问题是，依教授的观点，既然已经进入了金融机构又偷盗了钱，为什么又不是“盗窃金融机构”，只是普通盗窃？教授始终在回避这样一个事实：无论从物理上看，还是从虚拟网络上看，许霆都是进入了自己的帐户，而非金融机构。

写作时间：2008-3-5，修改于2008-3-6
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