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深圳陆慧律师 
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际中心5号楼10C（地铁罗宝线高新园站、公交大 
冲站） 
案情 
 
　　江苏省兴化市锡山车行（以下简称锡山车 
行）与兴化市雄源五金交电建工有限公司（以下 
简称雄源公司）因摩托车联营销售合同纠纷诉至 
法院。法院于1996年4月18日依法判决：终止原、 
被告双方所订联营销售合同的履行；被告在判决 
生效后立即归还原告摩托车销售款17300元及尚未 
销售的银翔90型摩托车1辆。一审民事判决生效 
后，权利人锡山车行于1996年12月17日向法院申 
请执行。 
 
　　法院在执行过程中查明：被执行人雄源公司 
系国内合资的有限责任公司，注册资本50万元 
（实物出资），股东顾中明和舒远湘各出资25万 
元，租房经营，1995年7月25日领取营业执照，法 
定代表人为顾中明，1996年7月22日经工商行政管 
理部门核准注销。该公司在经营期间未建立完善 
的财务、会计制度，申请注销公司登记时也没有 
依法进行清算。1997年5月19日，申请执行人锡山 
车行再次向法院申请，要求变更雄源公司股东顾 
中明和舒远湘为被执行人。 
 
　　评析 
 
　　对于本案能否变更股东顾中明和舒远湘为被 
执行人，合议庭在评议中存在两种不同意见。 
 
　　第一种意见认为：有限责任公司，股东以其 
出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产 
对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东不 
同于合伙人，公司经公司登记机关注销后，股东 
对原公司的债务不承担清偿责任。本案雄源公司 
已经公司登记管理机关核准注销，且无财产可供 
执行，可以裁定终结执行。所以，不应变更股东 
顾中明和舒远湘为被执行人。 
 
　　第二种意见认为，雄源公司未依法清算而申 
请注销公司登记，并擅自处置了公司的全部财 
产，是一种规避法律、逃避债务的行为，股东对 
此应负全部责任。因此，可以变更股东顾中明和 
舒远湘为本案被执行人。 
 
　　笔者倾向于第二种意见，其主要理由如下： 
 
　　一、公司申请注销公司登记前应当依法清算 
 
　　《中华人民共和国公司登记管理条例》第三 
十七条规定，公司申请注销登记，应当提交公司 
清算组织负责人签署的注销登记申请书和股东会 
或者有关机关确认的清算报告。从司法实践看， 
公司法人资格终止，只有实行先清算后注销，才 
能有效地保证公司以其全部资产对公司的债务承 
担责任；只有实行先清算后注销，才能有效地防 
止、揭露和制裁公司发起人、股东未交付货币、 
实物或者未转移财产权等虚假出资及抽逃出资的 
欺诈行为，从而确保股东以其出资额或者所持股 
份为限对公司承担责任。 
 
　　二、雄源公司具有规避法律和逃避债务的故 
意 
 
　　法定代表人顾中明在公司未履行本案判决所 
确定的义务的情况下，弄虚作假，谎称公司债务 
已经清偿完毕，向工商行政管理部门申请注销公 
司登记，骗取了公司登记管理机关的注销核准。 
雄源公司股东在骗取注销登记后，突击分配了公 
司的全部财产，本案判决明令雄源公司归还锡山 
车行的银翔90型摩托车亦被其非法处理。显而易 
见，雄源公司的上述行为，具有规避法律、逃避 
债务的直接故意，股东顾中明和舒远湘是该行为 
的直接责任人。 
 
　　三、股东顾中明和舒远湘应当承担赔偿责任 
 
　　《中华人民共和国公司法》第一百九十一条 
规定，公司解散时，应当成立清算组，有限责任 
公司的清算组由股东组成。本案雄源公司如果解 
散时依法清算，股东顾中明和舒远湘即为清算组 
成员。雄源公司为了逃避债务，故意规避法律， 
未经清算就申请注销公司登记、分配财产，严重 
侵害了本案债权人锡山车行的合法权益。参照 
《中华人民共和国公司法》第一百九十八条、第 
二百一十七条关于清算组成员因故意或者重大过 
失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿 
责任及公司在清算时，未清偿债务前分配公司财 
产的，应当责令改正的规定，本案可以裁定股东 
顾中明和舒远湘承担赔偿责任。 
 
　　特别应当指出的是，裁定本案股东顾中明和 
舒远湘承担赔偿责任，并不违背有限责任公司股 
东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全 
部资产对公司的债务承担责任的立法旨意。因 
为，公司解散时，股东分配的财产应当界定在公 
司全部资产范围内。尽管顾中明和舒远湘拒绝提 
供公司解散时公司财产清单及处置、分配公司财 
产的有关资料，但雄源公司工商企业档案中的资 
产负债表反映：公司资产总计541580.79元，负债 
合计93894.34元；所有者权益合计447686.45元， 
其中实收资本481747.10元、未分配利 
润-34060.65元（即亏损34060.65元）。根据上述 
资料计算，雄源公司的实收资本少于注册资本 
18252.90元，即便如此，其公司的财产在清偿全 
部债务后，尚应剩余447686.45元。也就是说，两 
股东在公司解散时至少分配了447686.45元公司财 
产。本案所认定的债务额，理应包含在雄源公司 
负债总计中，即使因某种原因未计入负债总计 
中，因股东在公司解散时分配（取得）的公司财 
产远远大于本案所认定的债务，法院裁定股东对 
公司债务承担赔偿责任，实质上仍是责令股东用 
违法取得的公司资产对公司的债务承担责任。 
 
　　综上所述，笔者认为可以变更股东顾中明和 
舒远湘为被执行人，裁定雄源公司所欠锡山车行 
债务由顾中明和舒远湘承担赔偿责任，履行本案 
民事判决所确定的义务。