09年司法考试复习指导之刑法：渎职罪

　　滥用职权罪与玩忽职守罪

　　第397条：“国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。

　　国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。“

　　1.滥用职权罪

　　滥用职权罪，是指国家机关工作人员滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。

　　（1）行为方式

　　① 擅权。这是指故意不正确履行职责。

　　② 弃权。这是指故意不履行应当履行的职责。这表明，滥用职权罪可以由不作为构成。

　　③ 越权。这是指超越职权处理事项。

　　（2）成立本罪要求致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失。

　　（3）主观必须是故意。不过，对于“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”不需要行为人主观有认识。

　　（4）徇私舞弊是本罪的加重处罚情节。

　　（5）法条竞合。刑法渎职罪一章规定了许多具体的滥用职权犯罪，与滥用职权罪是特殊法条与一般法条的关系，一个行为同时构成两罪，优先适用特殊法条。

　　2.玩忽职守罪

　　玩忽职守罪，是指国家机关工作人员玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。

　　（1）行为方式：一是不履行职责，也即不作为的方式；二是不正确履行职责。

　　（2）主观必须是过失

　　（3）法条竞合：刑法渎职罪一章规定了许多具体的玩忽职守的犯罪，与玩忽职守罪属于特殊法条与一般法条的关系，一个行为同时构成两罪时，优先适用特殊法条。

　　3.滥用职权罪与玩忽职守罪

　　（1）相似点：一是行为方式上都包括不履行职责这种不作为方式。二是都要求造成严重后果。

　　（2）区分点：滥用职权罪是故意犯罪，玩忽职守罪是过失犯罪。