图书内容简介

刑法学理的研究，从启蒙时期以来，确实经过一番成果相当辉煌的时期，似乎几乎所有的刑法问题都已被研究殆尽，乃至使得刑法学的研究，有陷入泥淖之感，好像刑法基础理论上的问题，都已经被反复多次研究过了一般，对于刑法议题的研究，似乎都只是在既有的问题上，反反复复而已，致使钻研刑法学之人，不免有了无新意之感，心中颇有遗珠之憾。确实刑法学之研究，经过历史的发展与累积，研究成果的文献可谓“汗牛充栋”，几乎所有可能存在的议题， 已被巨细靡遗地检讨过好几遍，要想再找出新创的议题，确实有若干的难处。但学术的研究，本就是心灵与思想的活动，即便是“行至水穷处”，当有“坐看云起时”的心境，是以可否从不同的角度，来重新观察刑法学的若干问题?会否得出不一样的境界?又是否刑法的问题，果真仅止于已经研究过的议题而已?而使得刑法学的研究只能唱唱老调，变不出任何的新花样?倘若如此，刑法学的生命将在不断发展的历史洪流中，渐渐成为遗迹。吾人不禁要问’刑法学的发展，是否已经走到极限?是否已经碰到难以突破的瓶颈?乃至于是否已经缺乏创新发展的动力了?这是一个值得深思的问题．或许在不断的思辩中，可以重新开启刑法学的新生命，或许当老调重弹时，亦能谱出新乐章。这样的疑惑，心中虽有几分不能平，但却也提供刑法学研究的新动力。在刑法学的研究领域中，不由得对于刑法的规范结构，重新思考与辩证，尝试找出隐藏在刑法学背后尚未被开拓的领域，并对于既有的学理重新思辩一番，期待刑法学有一番不同的多元面貌。故而，本书乃以“刑法的思与辩”为名， 以期在刑法的研究领域中，不断思考与辩证，以求一扣刑法学宏宇之门、一窥刑法学庙堂之美。
或许刑法学的发展，太过于沉溺在缅怀过去辉煌历史的沉思当中，渐渐思维变得狭隘了，原本应有的客观的认知，却已被主观的偏见所占据，所以问题当然也就变少了。其实刑法学的发展，应该仍处于待开发的阶段，仍有相当多的问题值得深思与开拓。记得多年以前读到一本励志小品时，文中有一段描述人生从无知到困顿，乃至觉醒所经历三个境界的话，作者用了一个相当巧妙的引述“昨夜西风凋碧树，更上层楼，望尽天涯路；衣带渐宽终不悔，为伊消得人憔悴；众里寻他千百度，蓦然回首，伊人却在灯火阑珊处”，此种心境历程，或可贴切地作为刑法学研究时，思辩心情转换的期待吧!
本书共搜集十二篇论文，虽系论文集的形式，但却是依刑法体系加以安排。内容以刑法规范适用基本原则的检讨为始、渐次检讨刑法学所未真正关注的行为主体定位问题，延伸至特殊犯罪类型的参与关系的检讨，到刑法参与拟制规范重新思考，乃至犯罪行为资格与界线认定问题、不能未遂的正当性，以及竞合论的回顾与前瞻，竞合论若干概念的厘清，以及刑罚法律效果的认知，进而关于刑事法规范体制中，特別法问题的批判，刑法修正性犯罪的诸多问题，以及少年事件处理法的法制动向等，在本书中作一个体系性与逻辑性的编排。期望能提供给对刑法学研究有兴趣者一个较有体系性的架构。也借此与读者共同思考，透过生涩文字的表达，企求能与大家进行一番无须言语的思想对话。
本书校对的繁琐工作，端赖中正法研所黄俊升、洪明立、陈信安、陈伟展诸位研究生悉心校稿，我的助理黄俊升更统筹文字校对之总成工作，于此致谢。
柯耀程
2003年10月i0日
于嘉义

图书目录

刑法法律变更与事实变更概念的思考……1
图利罪修正与法律适用问题分析 ………22
“惩治盗匪条例”废止后相关法律适用
问题检讨 ……………………………61
论行为主体于构成要件定位问题 ………99
特别犯类型之共同正犯认定……………124
参与拟制规范之检讨……………………148
不能未遂之检讨…………………………162
刑罚相关规定之修正方向………………185
竞合论之回顾与前瞻……………………203
“贪污治罪条例”在适用上的评估与
检讨…………………………………236
性侵害案件程序处理及犯罪人处遇……253
少年矫治处遇手段之检讨………………282