图书内容简介

一、法理学
最近几年，法理学的考试发生了一个关键的变化：不但仍然保持对于一般法理学知
识的考查，而且还加强了对于法理学知识运用方面的考查。简单地说，在识记以外，加
强了对于能力的考核。
那么运用法理学知识的能力体现在哪些方面呢?概括起来，体现在以下两个方面：
第一，对于一般法律现象的理论解释。法律作为一种社会现象，与人们的生活息息相
关。尤其是在现代社会，法律已经成为解决社会矛盾和纠纷的最主要的工具。因此法理
学的首要任务就是解释这种社会实践，将这种社会实践所具有的意义呈现出来。同时，
法理学作为一门关注实践的学科，学习者必须知道法律实践功能发挥的一般方式和基本
原理。因此，法律在实践中的运用问题就是其中的关键。第二，恰当地解决疑难案件。
虽然法理学表现为对于法律现象的理性解说，但是这个学科绝非不食人间烟火的智力游
戏，因为法律本身就是一项实践性的事业，它必然与个案的决定发生某种程度的关联。
然而，法理学不能随意取代部门法理论对于个案的解说，只能以部门法理论的穷尽为前
提。换言之，只有在部门法无法对个案提供有效的解答时，法理学才能够发挥其功能。
显然，这个学科并非力解决简单案件而存在的，只有在穷尽部门法理论之后，法理学的
意义与功能才会彰显。面对疑难案件，法理学不但会为法官的决定提供正当性的说明，
而且还会为此类决定本身提供一个可供依赖的解决框架。这是因为：其一，法官在疑难
案件中的判决行为已经不存在法律规范的基础，因此如果法理学不能够为此提供正当性
说明，那么法官的行为就是任意性的，民众也就丧失了遵守判决的理由。其二，除了提
供正当性说明之外，法理学还会为疑难案件总结出解决框架，因为“同样对待每个人”
的平等原则的存在，使得其后同种类型的案件将会按照先前的办法得到解决。简言之，
法理学并不决定个案中的获胜方；但是，它决定获胜方之所以胜诉的理由。法理学本身
就是有关判决理由的学问。
就考试而言，法理学知识的能力方面的考查，主要集中于第一个方面，这是因为第
二个方面的内容虽然重要，但是难以在考试中体现出来。如果选取某个疑难案件进行考
查，那么将很难给出无争议的答案。但是必须注意，此类内容可以通过简化问题的方式
进行考查。例如如下试题：“甲生前立下遗嘱，将其财产遗赠给自己的同居人乙。甲去
世后，乙诉甲妻要求交付财产。一二审法院均以基于同居关系的遗赠行为违反‘公序
良俗”原则为由，认定遗赠行为无效并驳回乙的诉讼请求。请从法律原则、法官自由
裁量等方面分析上述案例，并说明你支持或者反对一二审法院判决的理由。”这道试题
就是为了考查考生运用法理学知识解决疑难案件的能力。对于此类问题，必须首先在两
个对立的立场中明确自身的位置，因为法律职业者的一个重要的使命，就是要在两个或
者多个答案中进行选择，不能给当事人模棱两可的态度。然后，借助相关的法理学知识
论证你的立场的有效性或者说服力。在这个案件中，法律原则就是一个非常关键的知识
点。既可以从原则和规则之间的冲突人手，分析“被继承人可以通过立遗嘱的方式处
理自己的财产”的规则与“公序良俗”的原则之间的关系，进而说明你自己的立场；
也可以从原则之间冲突时的性质与规则冲突不同的角度人手，说明在“意思自治”原
则与“公序良俗”原则冲突时，裁判者如何选择恰当的原则作为判决的依据。必须注
意，回答这种类型的考题，基本上包含以下三个步骤：第一，确立自身的立场，切忌在
矛盾的立场中摇摆不定。第二，运用相应的知识，说明选择相应立场的主要理由，其中
的关键就是选择正确的、最具有支持力的理论。这个部分是整个考查的重点，因此要想
获得高的分数，必须大量掌握法理学的基础知识。第三，必须对对立的立场进行一定程
度的批驳。这个批驳主要包括两个方面：其一，说明支持对立立场的主要理由；其二，
说明这个理论运用的不恰当性。除了以上类型之外，考试最有可能发生的领域，就是对
于某种法律现象的法理学解释这个方面。
以上变化也相应地增加了法理学在考试中的分数，由原来的20多分增加到60分左
右。分数的增加主要体现为卷四部分的法理主观试题。因此，要想在法理学部分获得理
想的分数，就必须在简单识记的基础上加强能力的培养，尤其要对法理学的知识体系有
一个比较宏观的认识，知道每一个知识点在整个知识体系中所占的地位。例如，2006
年的主观试题就是针对“正式意义的法律渊源与非正式意义的法律渊源在法律推理中
的地位与作用”这个问题的考查，如果考生不知道法律渊源以及相关概念的功能，那
么就很难给出比较准确的回答。同时，总结最近几年司法考试的试题，我们可以很容易
地发现法理学各章的考点分布不均衡，依次呈下降的趋势。其中第一章法的概念所占比
例高达51％，第二章法的运行也达24％，前两章所占比例竟达约75％，加上第三章法
的运行所占的18％，前三章所占比例竟达到约93％。这也要求考生在复习法理学课程
时要抓住重点，对前三章特别是前两章的内容要精读多练，熟练掌握。
二、宪法学
宪法学在司法考试中的分值为10分左右，题型均为选择题，没有案例题。在今后
的司法考试中也不大会以案例的题型出现，而是会依据宪法学中的相关基本概念、制度
及原理而设计一些选择题。司法考试中宪法基本的知识点是相对稳定的，主要包括宪法
学的基本原理和基本制度以及若干重要的法条。
三、法制史
法制史内容分为两部分，即中国法制史和外国法制史。
中国法制史主要讲述司法考试大纲中涵盖的中国法制史的相关内容。包括以下几
部分：
1．西周至秦、汉时期的主要法制内容；
2．唐宋至明清时期的主要法制内容；
3．清末、中华民国时期的主要法制内容。
重点在于掌握大纲中规定的中国历史上的法律制度及相关法律思想内容，了解有代
表性的法典、法律原则、专门法律制度、审判机关和断案方式以及在近代的发展变化过
程；难点在于把握法制历史的发展脉络，通过贯串法制史料，理解中国传统法律文化体
现出的中华法系独有的伦理法精神实质；特点在于通过学习，把握中国古今法制的传承
特点和历史联系性。本学科要求在具有良好的法理学和部门法知识的基础上，在理解的
前提下，准确记忆相关知识要点，并努力做到融会贯通。
外国法制史主要讲述司法考试大纲中涵盖的外国法制史的相关内容。包括以下几
部分：
1．罗马法，主要包括罗马法产生的渊源、分类以及私法内容的简述，概述罗马法
的历史地位与影响；
2．英美法，主要包括英国法的渊源，美国宪法，英美法系的形成与特点及其司法
制度；
3．大陆法，主要包括典型国家的宪法、民法典和司法制度，大陆法系的形成与
特点。
重点在于掌握大纲中规定的外国历史上的法律制度及相关的法律形成的历史过程等
内容；了解有代表性的法典、法律原则、法律制度、审判机构体制和诉讼制度等内容以
及在近代的发展变化过程．难点在于把握法制历史的发展脉络，通过贯串法制史料，理
解外国传统法律文化体现出的近代法制精神实质；特别是通过学习，把握外国古今法制
的传承特点和历史联系性。本学科要求在具有良好的法理学和部门法知识的基础上，在
理解的前提下，准确记忆相关知识要点，并努力做到融会贯通。
四、司法制度和法律职业道德
从历年的司法考试情况看，本部分在第一卷中大约有12分左右，其中直接考查纯
理论伪东西只有二三分。主要考点集中在六个法律规范里面，分别是法官法，检察官
法，律师法以及检察官的职业道德，法官和律师职业道德规范。

图书目录

应考指引…………………………………………………………………………………(1)
第一章 法的本体………………………………………………………………………(1)
第一节 法的定义……………………………………………………………………(2)
一、法律职业与法的定义…………………………………………………………(2)
二、法的现象与法的本质…………………………………………………………(3)
三、法的特征(重点掌握)……………………………………………………………(4)
四、法的作用………………………………………………………………………(5)
第二节 法的价值……………………………………………………………………(6)
一、法的价值的含义(一般掌握)…………………………………………………(6)
二、法的价值判断与事实判断……………………………………………………(6)
三、法的价值的种类(一般掌握)…………………………………………………(8)
四、法的价值冲突…………………………………………………………………(9)
第三节 法的要素……………………………………………………………………(9)
一、法律规则………………………………………………………………………(9)
二、法律原则………………………………………………………………………(11)
三、权利与义务……………………………………………………………………(12)
四、法律概念(一般掌握)…………………………………………………………(13)
第四节 法的渊源与分类……………………………………………………………(13)
一、法的渊源的概念(一般掌握)…………………………………………………(13)
二、 当代中国法的渊源(一般掌握)………………………………………………(14)
三、规范性法律文件的规范化和系统化(一般掌握)………………………………(14)
四、法的分类{一般掌握、难点} …………………………………………………(15)
第五节 法律部门与法律体系………………………………………………………(15)
一、法律部门(一般掌握)…………………………………………………………(15)
二、法律体系(重点掌握)…………………………………………………………(16)
三、 当代中国法律体系……………………………………………………………(16)
第六节 法的效力……………………………………………………………………(17)
一、法的效力的含义、分类和法的效力范围(一般掌握)………………………(]7)
二、法对人的效力…………………………………………………………………(17)
三、法的空间效力(一般掌握)……………………………………………………(18)
四、法的时间效力…………………………………………………………………(18)
第七节 法律关系．……………………………………………………………………(18)
一、法律关系的概念与种类………………………………………………………(18)
二、法律关系主体卜一般掌握}……………………………………………………(20)
三、法律关系的内容………………………………………………………………(21)
四、法律关系客体…………………………………………………………………(22)
五、法律关系的产生、变更和消灭(一般掌握)…………………………………(23)
第八节 法律责任……………………………………………………………………(23)
一、法律责任的概念和种类………………………………………………………(23)
二、归责与免责……………………………………………………………………(24)
三、法律制裁(一般掌握)…………………………………………………………(24)
第二章 法的运行………………………………………………………………………(26)
第一节 立法…………………………………………………………………………(26)
一、立法的定义(一般掌握)………………………………………………………(26)
二、立法体制(一般掌握)…………………………………………………………(27)
三、立法原则(一般掌握)…………………………………………………………(27)
四、立法程序(一般掌握)…………………………………………………………(28)
第二节 执法与司法…………………………………………………………………(29)
一、法的实施的概念(一般掌握)…………………………………………………(29)
二、执法(一般掌握)………………………………………………………………(30)
三、司法(重点掌握)………………………………………………………………(30)
第三节 守法与违法…………………………………………………………………(32)
一、守法(一般掌握)………………………………………………………………(32)
二、违法(一般掌握)………………………………………………………………(33)
第四节 法律监督…………………………………………………………………………(33)
一、法律监督的含义(一般掌握)…………………………………………………(33)
二、法律监督的实质和构成(一般掌握)…………………………………………(33)
三、国家法律监督体系(一般掌握)………………………………………………(33)
四、社会法律监督体系(一般掌握)………………………………………………(34)
第五节 法律解释与法律推理(重点掌握)…………………………………………(35)
一、法律解释(重点掌握)…………………………………………………………(35)
二、法律推理(重点掌握)………………………………………………………(35)
三、法律解释、法律推理、法律职业、法律思维相互之间的关系(重点掌握) …(36)
四、法律解释与法律推理在法律实施中的地位和作用…………………………(36)
五、法律解释与法律推理在审判活动中的应用…………………………………(36)
第三章 法的演进………………………………………………………………………(38)
第一节 法的起源……………………………………………………………………(38)
一、法的起源的各种学说及其与法的本质学说之间的关系(一般掌握)………(38)
二、原始社会的社会组织和社会规范(一般掌握)……………………………(39)
三、法产生的过程与标志(重点掌握)……………………………………………(39)
四、法产生的一般规律(重点掌握)………………………………………………(40)
第二节 法的历史发展………………………………………………………………(40)
一、法的历史类型(一般掌握)……………………………………………………(40)
二、关于法的历史阶段的其他划分方式(一般掌握)……………………………(40)
三、资本主义法(重点掌握)…………………………………………………………(40)
四、社会主义法(略) ……………………………………………………………(41)
五、法的继承与法的移植(一般掌握)……………………………………………(41)
第三节 法的传统……………………………………………………………………(42)
一、法的传统与当代中国法的传统(重点掌握)…………………………………(42)
二、法的传统与法律意识(重点掌握)……………………………………………(43)
三、西方国家两大法系(重点掌握) ……………………………………………(43)
第四节 法的现代化…………………………………………………………………(44)
一、法的现代化的含义(重点掌握)………………………………………………(44)
二、当代中国法治现代化的历史进程与特点(重点掌握)………………………(45)
第五节 法治理论……………………………………………………………………(45)
一、法治的含义(重点掌握)…………………………………………………………(45)
二、由“法制”概念向“法治”概念的过渡(重点掌握) ……………………(46)
三、社会主义法治国家(重点掌握)………………………………………………(46)
第四章 法与社会………………………………………………………………………(48)
第一节 法与社会的一般理论………………………………………………………(48)
一、法与社会的一般关系(一般掌握)……………………………………………(48)
二、法的社会基础(一般掌握)……………………………………………………(48)
三、法对社会的调整(一般掌握)……………………………………………………(48)
四、法与和谐社会(一般掌握)………………………………………………………(49)
第二节 法与经济……………………………………………………………………(49)
一、法与经济的一般关系(一般掌握)……………………………………………(49)
二、我国法律对市场经济建设的作用(一般掌握)………………………………(49)
三、法与科学技术(一般掌握)……………………………………………………(50)
第三节 法与政治……………………………………………………………………(51)
一、法与政治的一般关系(一般掌握)……………………………………………(51)
二、法与政策的联系和区别{重点掌握}…………………………………………(51)
三、法与国家(一般掌握)…………………………………………………………(52)
第四节 法与道德……………………………………………………………………(53)
一、法与道德的联系(重点掌握)…………………………………………………(53)
二、法与道德的区别(重点掌握)…………………………………………………(54)
第五节 法与宗教……………………………………………………………………(54)
一、法与宗教概述(一般掌握)………………………………………………………(54)
二、法与宗教的相互影响(一般掌握)………………………………………………(55)
第六节 法与人权……………………………………………………………………(56)
一、人权的概念与层次(一般掌握)………………………………………………(56)
二、法与人权的一般关系(一般掌握)……………………………………………(56)
三、人权的法律保护实践(一般掌握)……………………………………………(57)
第一章 宪法的基本理论………………………………………………………………(58)
一、宪法的概念……………………………………………………………………(58)
二、宪法的历史发展及其分类……………………………………………………(60)
三、宪法的基本原则………………………………………………………………(64)
四、宪法的作用(一般了解)…………………………………………………………(66)
五、宪法的渊源和结构……………………………………………………………(67)
六、宪法规范………………………………………………………………………(69)
七、宪法关系………………………………………………………………………(70)
八、宪法与宪政……………………………………………………………………(71)
第二章 国家的基本制度(上)………………………………………………………(73)
一、人民民主专政制度(略) ……………………………………………………(73)
二、国家的基本经济制度…………………………………………………………(73)
三、社会主义精神文明建设………………………………………………………(75)
第三章 国家的基本制度(下)………………………………………………………(76)
一、人民代表大会制度……………………………………………………………(76)
二、我国选举制度的基本原则(理解运用)………………………………………(78)
三、我国是单一制的社会主义国家………………………………………………(80)
四、民族区域自治制度……………………………………………………………(82)
五、特别行政区制度………………………………………………………………(83)
第四章 公民的权利和义务 …………………………………………………………(87)
一、公民基本权利与义务概述 …………………………………………………(87)
二、我国公民的基本权利 ………………………………………………………(89)
三、我国公民的基本义务(略) ………………………………………………(93)
四、我国公民权利和义务的主要特点 …………………………………………(93)
第五章 国家机构 ……………………………………………………………………(96)
一、国家机构概述 ………………………………………………………………(97)
二、全国人民代表大会及其常务委员会 ………………………………………(98)
三、中华人民共和国主席 ………………………………………………………(103)
四、国务院 ………………………………………………………………………(104)
五、中央军事委员会(一般了解) ………………………………………………(105)
六、地方国家机构 ………………………………………………………………(106)
七、人民法院与人民检察院 ……………………………………………………(11 1)
第六章 宪法的实施和保障 …………………………………………………………(118)
一、宪法实施概述(一般了解) …………………………………………………(118)
二、宪法的解释 …………………………………………………………………(118)
三、宪法的修改(重点掌握) ……………………………………………………(120)
四、宪法的实施保障 ……………………………………………………………(121)
第一章 中国法制史 …………………………………………………………………(124)
第一节 西周至秦汉、魏晋时期的法制 …………………………………………(124)
一、西周以降的法制思想与法律 ………………………………………………(127)
二、秦汉、魏晋时期的法律 ……………………………………………………(131)
三、司法制度 ……………………………………………………………………(134)
第二节 唐宋至明清时期的法制 …………………………………………………(136)
一、唐代法律制度 ………………………………………………………………(137)
二、宋元时期的法律 ……………………………………………………………(140)
三、明清时期的法律 ……………………………………………………………(143)
四、司法制度 ……………………………………………………………………(145)
第三节 清末、民国时期的法律 …………………………………………………(148)
一、清末“预备立宪” …………………………………………………………(149)
二、清末修律的主要内容 ………………………………………………………(151)
三、清末司法体制的变化 ………………………………………………………(152)
四、民国时期的宪法 ……………………………………………………………(153)
第二章 外国法制史 …………………………………………………………………(155)
第一节 罗马法 ……………………………………………………………………(155)
一、罗马法的产生和《十二表法》 的制定 ……………………………………(156)
二、罗马法的发展 ………………………………………………………………(156)
三、罗马私法的基本内容 ………………………………………………………(157)
四、罗马法的历史地位 …………………………………………………………(158)
第二节 英美法系 …………………………………………………………………(159)
一、英美法的历史沿革 …………………………………………………………(160)
二、英美法的渊源 ………………………………………………………………(161)
三、美国宪法 ……………………………………………………………………(162)
四、英美司法制度 ………………………………………………………………(162)
五、英美法系的形成与特点 ……………………………………………………(163)
第三节 大陆法系 …………………………………………………………………(164)
一、法国法、德国法和日本法的历史沿革 ……………………………………(165)
二、宪法 …………………………………………………………………………(166)
三、民法 …………………………………………………………………………(167)
四、司法制度 ………………………………………………………………………(168)
五、大陆法系的形成和特点(注意领会) ………………………………………(169)
第一章 司法制度和法律职业道德概述 ……………………………………………(171)
第二章 审判制度 ……………………………………………………………………(180)
第三章 检察制度……………………………………………………………………(197)
第四章 律师制度 ……………………………………………………………………(210)
第五章 公证制度 ……………………………………………………………………(219)
第六章 法官职业道德和职业责任 …………………………………………………(226)
第七章 检察官职业道德和职业责任 ………………………………………………(234)
第八章 律师职业道德 ………………………………………………………………(241)
第九章 公证员职业道德和职业责任 ………………………………………………(250)
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