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序 言
1989年诞生的我国行政诉讼法，在当时可谓举世瞩目，承载了
巨大的期望，当然也聚集了不少的疑虑。十余年来，我国各级人民
法院在各界大力支持下，在行政审判的道路上筚路蓝缕，披荆斩棘，
一往无前，已取得娇人的成绩，使行政审判在我国民主法制建设中
的重要地位初露端倪。正如肖扬院长所指出的：“在人民法院所有审
判工作中，行政审判工作与民主政治和法治的联系最为紧密。行政
审判工作搞得好不好，直接影响我国法治建设的进程，直接影响法
治国家的实现程度。可以说，行政审判工作是社会主义法治国家的
一个晴雨表，直接反映人们的法治意识，直接体现依法行政的水平，
直接衡量公民权利的保障程度”。2004年初国务院发布的《全面推进
依法行政实施纲要》也以专条明确提出：“接受人民法院依照行政诉
讼法的规定对行政机关实施的监督。对人民法院受理的行政案件，行
政机关应当积极出庭应诉、答辩。对人民法院依法作出的生效的行
政判决和裁定，行政机关应当自觉履行。”
行政审判制度的重大作用还不限于法院办理了多少案件，其更
大的作用还在于形成了一种经常性的制度约束力量。诚如美国最高
法院已故大法官卡多佐所说：“对于制约立法机关的决断的外部权
力，不能以该项权力运用的次数来衡量其效用。自由与平等的伟大
理想因被珍藏在宪法之中，并把保护的责任庄严地赋予一批捍卫者，
从而得到维护，不至于受机会主义的骚扰、权宜之计的摆布、零打
碎敲的侵蚀以及对基本原则缺乏信心的人的蔑视与嘲弄。无论是有
意还是不经意，这一游移于幕后、却也随时用得上的制约力量有助
于使立法机关的决断稳定、合理，有助于使其洋溢原则的光辉，有
助于高举标准，使必须相互竞争而不失信心的人得以看见”。①用这
段话表述行政诉讼制度对依法行政的经常性制度制约力量，是非常
贴切的。行政审判是一种捍卫法治的监督制约制度，只要有这种设
置，就能够有效地防止个别违法行政对法治的机会主义的侵扰、权
宜之计的摆布和零打碎敲的侵蚀。行政审判既可以游移于依法行政
的幕后进行无形的监督，又可以作为随时用得上的制约力量遏制违
法行政。
行政审判制度有其特有的规定性，且面临复杂的社会情势，行
政审判实践中的新情况新问题层出不穷。作为最高审判机关的行政
审判实践者，更是经常处于各种行政审判“疑难杂症”的“漩涡”中，
这些纷繁复杂的问题促使有心人不断地去研究、探索和争鸣。本书
就是作者对行政审判的一些基本问题或者基础问题进行研究探索的
一项初步成果。
行政诉讼无非涉及审判程序、事实认定和法律适用等三个基本
方面。《行政行为的可诉性与原告资格》和《行政诉讼证据规则与法
律适用》两书正是按照这种结构安排的。前者对审判程序未作全面
系统的研究，只是对当前争议问题较多、情况较为复杂的行政行为
可诉性及原告资格两大基本问题进行了探讨；涉及世贸组织规则的
司法审查问题是我国加入世贸组织以后行政审判的新领域，本书结
合有关司法解释，对此作出了专题研究；本书还对当前审理行政许
可案件等广受关注的审判热点问题进行了专门研究。考虑到现有行
政诉讼著作对行政诉讼事实认定和法律适用的论述较少，或者对实
践问题的针对性不强，后者紧密结合审判实际进行了较为系统全面
的论述。

目 录
第一章行政诉讼证据制度概要
——案件事实与证据规则(一)
第一节行政诉讼证据的法律规定概述…………………………(5)
一、行政诉讼法的规定…………………………………………(5)
二、司法解释的规定……………………………………………(5)
第二节行政诉讼证据的基本范畴………………………………(7)
一、证据与证据材料的关系……………………………………(7)
二、定案根据与非定案根据…………………………………(12)
三、证据能力、证明效力、证明能力与证明力……………(13)
第三节证据的“三性”及其相互关系………………………(17)
一、行政诉讼证据的“三性”及其序位……………………(17)
二、关联性……………………………………………………(22)
三、合法性……………………………………………………(24)
四、真实性：客观性还是真实性……………………………(25)
五、重客观性而轻价值性的思维定式………………………(26)
第四节复审性证据与非复审性证据的关系…………………(27)
一、问题之提出………………………………………………(27)
二、行政诉讼证据与行政程序证据的关系…………………(28)
三、复审程序与证据规则……………………………………(31)
四、非复审性行政诉讼与证据规则…………………………(32)
第五节举证责任、举证期限与补充证据……………………(34)
一、举证责任及其分配原则…………………………………(35)
二、复审性行政诉讼的举证责任分配………………………(37)
三、非复审性行政案件的举证责任分配……………………(43)
四、适用“谁主张、谁举证”规则的情形…………………(49)
五、举证不能的后果承担与补充证据的关系………………(49)
六、视为没有证据、依据的例外情形及其判决方式………(55)
第六节提供证据的要求………………………………………(58)
一、司法解释有关规定的基本构想…………………………(58)
二、一般证据的提供要求……………………………………(59)
三、特殊证据的提供要求……………………………………(65)
四、法院接受证据的责任……………………………………(67)
第七节调取和保全证据………………………………………(68)
一、调取证据的两种情形……………………………………(68)
二、保全证据…………………………………………………(70)
三、鉴定与鉴定结论…………………………………………(71)
四、勘验现场…………………………………………………(74)
第八节证据的对质辨认和核实………………………………(75)
一、质证的原则与例外………………………………………(75)
二、交换证据中无争议的证据可否反悔……………………(77)
三、质证的程序………………………………………………(80)
四、证人出庭作证……………………………………………(80)
五、专业人员出庭说明情况问题……………………………(84)
六、质证中几种特殊情况的处理办法………………………(85)
七、二审和再审中的质证……………………………………(86)
第九节证据的审核认定及妨碍行为的制裁…………………(87)
一、审核认定证据的一般要求和具体方式…………………(88)
二、根据证据效力划分的三类证据的认证规则……………(90)
三、最佳证据规则……………………………………………(101)
第十节妨碍证据活动的制裁措施……………………………(104)
一、与行政诉讼法制裁措施的衔接…………………………(104)
二、司法解释的细化规定……………………………………(105)
第二章法律事实与客观事实
——案件事实与证据规则(二)
第一节 案件事实与裁判………………………………………(111)
一、概念的界定………………………………………………(111)
二、客观事实、法律事实与证据裁判原则…………………(113)
三、审判与求真：认定事实的重要意义……………………(115)
第二节法律事实与客观事实的相互关系……………………(117)
一、认识论一般原理与案件事实的认识……………………(117)
二、客观事实与法律事实的基本关系………………………(121)
第三节法律事实与客观事实的一致性………………………(124)
一、探求客观真实是法院裁判的恒定目标…………………(124)
二、法律事实与客观事实相一致的制度价值………………(125)
第四节通往客观真实的路径…………………………………(129)
一、非理性的认定事实方式…………………………………(129)
二、保障法律事实与客观事实一致性的制度设计…………(130)
三、我国事实认定制度的理念更新与制度完善……………(135)
四、法律事实与客观事实的非对立性………………………(136)
五、仍要坚持“以事实为根据”……………………………(138)
第五节法律事实与客观事实的不一致………………………(138)
一、法律事实与客观事实不一致的基本情形………………(138)
二、“有意的不一致”实例分析……………………………(142)
第三章 要证事实与非要证事实
——案件事实与证据规则(三)
第一节要证事实与非要证事实的关系………………………(153)
一、要证事实与非要证事实的划分…………………………(154)
二、区分要证事实与非要证事实的意义……………………(155)
第二节 司法认知的事实………………………………………(156)
一、司法认知的涵义…………………………………………(156)
二、司法认知制度之比较……………………………………(157)
三、我国行政诉讼中的司法认知……………………………(158)
四、对法律的司法认知………………………………………(160)
第三节推定的事实……………………………………………(163)
一、推定的涵义………………………………………………(163)
二、行政诉讼中的推定………………………………………(163)
第四节 自认的事实…………………………………………(165)
一、自认的涵义………………………………………………(165)
二、行政诉讼中的自认………………………………………(165)
第四章行政诉讼证据制度基础关系
——案件事实与证据规则(四)
第一节辩论主义与审问主义的关系…………………………(171)
一、辩论主义与审问主义的涵义与对比……………………(171)
二、诉讼模式在行政诉讼证据规则中的体现………………(175)
第二节 法定证据主义与自由心证主义的关系………………(185)
一、我国证据规则模式的思考………………………………(185)
二、法定证据制度及其评价…………………………………(186)
三、自由心证制度及其评价…………………………………(193)
四、英美法的证据评估制度…………………………………(198)
五、行政诉讼证据规则中的“自由心证”…………………(200)
第三节证明标准与事实审查标准的关系……………………(207)
一、我国证明标准的学理解说………………………………(207)
二、事实审查标准还是证明标准……………………………(208)
三、行政诉讼证明标准………………………………………(210)
四、第二审程序中的事实审查标准…………………………(228)
第四节行为责任与结果责任的关系…………………………(242)
一、举证责任与证明责任概念解析…………………………(242)
二、我国法律举证责任制度评析……………………………(247)
三、行为责任与结果责任新解………………………………(251)
四、举证责任及其转换………………………………………(257)
五、事实真伪不明与证明责任判决…………………………(259)
六、举证责任分配原则………………………………………(263)
第五章 审判依据的界定与识别
——审理行政案件的法律适用(一)
第一节审判依据的法律规定与法理界说……………………(271)
一、审判依据的法律意义……………………………………(271)
二、现行法律对审判依据的规定……………………………(273)
三、法与审判依据……………………………………………(277)
四、法律渊源与审判依据……………………………………(280)
第二节行政审判中的宪法适用………………………………(283)
一、宪法能否直接作为审判依据……………………………(283)
二、如何判断宪法能否司法适用……………………………(287)
三、宪法能否作为下位法合法性的判断依据………………(290)
第三节行政法规的适用………………………………………(291)
一、行政法规的三种类型……………………………………(291)
二、“部颁法规性文件”的法律性质………………………(292)
三、国务院确认的其他行政法规……………………………(296)
四、其他“法规性文件”的法律地位………………………(296)
第四节规章的“参照”适用…………………………………(299)
一、规章的法律地位…………………………………………(299)
二、规章的参照适用…………………………………………(303)
三、立法法之后的参照规章新解……………………………(308)
四、规章的类型与效力判断…………………………………(312)
第五节 “其他规范性文件”的适用地位……………………(314)
一、“其他规范性文件”的涵义……………………………(314)
二、“其他规范性文件”的适用地位………………………(315)
第六节法律解释的审判依据意义……………………………(324)
一、引言………………………………………………………(324)
二、立法解释、行政解释和司法解释………………………(325)
三、各类法律解释的审判依据意义…………………………(331)
第六章 法律规范冲突的选择适用
——审理行政案件的法律适用(二)
第一节法律规范冲突概述……………………………………(342)
一、几个案件引出问题的思考………………………………(342)
二、法律规范的竞合与冲突…………………………………(349)
第二节法官在法律规范冲突中的选择适用权………………(352)
一、法官的选择适用权………………………………………(352)
二、选择适用权与违宪审查权………………………………(357)
三、必须选择适用的原因……………………………………(364)
四、行使选择适用权必须审慎………………………………(368)
五、送请有权机关裁决的条件………………………………(374)
六、备案审查制度……………………………………………(376)
第三节上位法与下位法冲突的适用规则……………………(379)
一、对被诉具体行政行为的依据的一并审查………………(379)
二、下位法与上位法相抵触的典型情况……………………(383)
三、实施性规定与上位法的适用关系………………………(387)
四、效力优先与适用优先……………………………………(392)
第四节特别规定与一般规定的适用关系……………………(394)
一、“特别规定”优于“一般规定”的适用条件…………(394)
二、分则规定与总则规定的适用关系………………………(397)
三、新的一般规定与旧的特别规定的适用关系……………(398)
第五节部门规章与地方性法规冲突的选择适用……………(400)
一、部门规章与地方性法规之间的“准同位法”关系……(400)
二、解决地方性法规与部门规章冲突的权限标准…………(402)
第六节规章冲突的选择适用…………………………………(407)
一、部门规章与地方政府规章冲突的选择适用……………(407)
二、部门规章冲突的选择适用………………………………(409)
三、其他规范性文件冲突的选择适用………………………(416)
第七节关于新旧法律规范的适用规则………………………(417)
一、引言………………………………………………………(417)
二、实体从旧与程序从新规则………………………………(417)
三、三种例外情况……………………………………………(425)
第七章 行政审判中的法律解释规则
——审理行政案件的法律适用(三)
第一节法律解释方法概述……………………………………(435)
一、法律解释方法分类………………………………………(435)
二、各种具体的法律解释方法………………………………(439)
三、各种解释方法的适用条件………………………………(439)
第二节文义解释方法…………………………………………(445)
一、文义解释的涵义…………………………………………(445)
二、文义解释的优先性………………………………………(447)
三、专业术语的优先性………………………………………(450)
四、重文义而不拘泥于文义…………………………………(451)
五、同一术语解释规则的涵义………………………………(453)
第三节其他解释方法…………………………………………(458)
一、体系解释方法……………………………………………(458)
二、历史解释方法……………………………………………(471)
三、目的解释方法……………………………………………(476)
四、限缩解释方法……………………………………………(478)
五、扩张解释方法……………………………………………(487)
第四节例示性规定的解释规则………………………………(488)
一、引言………………………………………………………(488)
二、例示性规定及其解释规则………………………………(489)
三、例示性规定解释规则例解………………………………(492)
第五节法律解释中“两个效果”的统一
——一项基本司法政策的法理学评析………………(497)
一、“两个效果”的统一：一项基本司法政策……………(498)
二、“两个效果”的统一的法理渊源………………………(500)
三、准确把握“两个效果”的统一的科学内涵……………(509)
第八章 WTO法律的国内适用
第一节WTO法律的国内适用………………………………(529)
一、WTO法律国内适用的两层涵义………………………(529)
二、WTO法律能否在国内直接适用………………………(531)
第二节 同一解释原则与WTO法律的间接适用……………(537)
一、同一解释原则的法律涵义………………………………(537)
二、同一解释原则的法理根据………………………………(539)
三、适用同一解释原则之比较………………………………(540)
四、同一解释原则在我国的适用……………………………(559)
附 录
中华人民共和国行政诉讼法……………………………………(563)
中华人民共和国行政复议法……………………………………(578)
中华人民共和国行政许可法……………………………………(589)
最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》
若干问题的解释………………………………………………(607)
最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定……………(628)
最高人民法院关于审理行政案件适用法律规范问题的座
谈会纪要………………………………………………………(644)
最高人民法院关于审理国际贸易行政案件若干问题的规
定………………………………………………………………(650)
最高人民法院关于审理反倾销行政案件应用法律若干问
题的规定………………………………………………………(652)
最高人民法院关于审理反补贴行政案件应用法律若干问
题的规定………………………………………………………(655)
后 记…………………………………………………………(659)
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