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前言 1
第一章股权转让行为的效力判断 1
一、股权与股权转让的基本含义 2
二、股权必须依法取得 3
1．公司应当依法成立 4
2．股东依法取得资格 5
三、股权转让行为的法律效力 6
1．股份转让的申请、决议 6
2．过半数以上股东同意 6
3．股东会的召集与董事的责任 7
4．征求其他股东意见 7
5．会签的意见不能代替股东会决议 8
6．何为“合理的期限” 8
7．“弃权”与“超低价”的意思表示 9
8．购买价格和放弃优先购买权 9
9．客观认定其他股东的意思表示 9
10．引发的股东派生诉讼 10
四、获得新股东资格以登记为标准 11
第二章 外国投资者的股权并购 12
一、外商投资企业的出资转让 13
1．中外合资企业的出资转让 13
2．中外合作经营企业一方的“权利与义务”的转让 15
3．外商独资有限公司出资的转让，应当
遵守《公司法》的规定 16
二、外国投资者并购与产业准人 17
1．限制类领域与中方控股的合资、合作 17
2．禁止类领域外商不可独资 18
3．经批准允许外资低于法定的25％ 18
三、外国投资者主体资格的判断 18
1．判断外资的3种标准 19
2．中国以“注册地”标准为原则 19
3．中国以“资本控制”标准为补充 19
四、国有股权的转让价格 20
1．账面价收购，协议转让，禁止低价出售 20
2．财政部最后把关，国有股价不得低于净资产 21
3．两种对立的评估方法 21
4．并购价格与外资控股程度直接相关 21
5．实际交易价的认定问题 21
五、外资并购的出资和置换 22
1．以货币或动产出资 22
2．允许以股票出资 22
3．支付方式与外汇登记 22
六、外国投资者股东权益的限制 23
1．按实际缴付的出资比例分配收益 23
2．低于法定比例的出资期限 23
七、外资并购后的债权债务承继 24
八、外资并购法制的缺陷 24
1．政府直接干预过多 25
2．重审批，轻操作 25
3．谁是国有股权的所有者? 25
4．外汇管制不利于外资并购 25
5．并购的配套制度尚未建立 26
第三章股份转让常见疑难业务 27
一、瑕疵股权的民事责任 28
1．出资有瑕疵的股东，分别承担民事责任，
其股权合法性应受到质疑 28
2．协议垫付出资，并出具验资报告，是抽逃
出资还是虚假出资 28
3．虚假出资和虚报注册资本的刑事、行政
法律责任 30
4．公司独立人格的确立，虚假出资的股东
应当承担连带责任,72
5．人民法院否认公司独立人格的审判依据和标准 34
6．股东出资不足，如何确定股东、公司的诉讼地位 36
7．人民法院是否有权判决出资无效? 38
二、股权的权属变更 41
1．股权转让合同约定的生效要件 41
2．股权权属变更及权能移转的法律意义和客观标准 41
3．一人公司的法律地位 43
4．变为一人公司的股权转让是否有效与人民法院
是否有权直接判决一人公司解散 43
5．子公司为一人公司时所欠债务母公司应当偿还 45
6．股权转让没有召开股东会议，股权转让行为的
法律效力探讨 46
7．国有股权转让，应当经过评估和政府主管部门
批准 47
8．国有企业经营者的“期股”能否协议转让? 48
9．夫妻共同设立有限公司，股权是各自个人的
财产还是共同财产 49
10．由于继承、遗赠而获得的股权，包括公益表决权
和自益财产权吗? 51
11．如何认定“隐名股东”，“隐名股东”是否受现行
公司法律制度的保护? 52
12．技术股和管理股及其股权转让 53
三、股权转让与债权人保护 54
1．司法执行程序中确定同等条件、拍卖价格与
优先购买权之间的关系 54
2．人民法院强制执行有限责任公司股东股权的
难点问题 55
3．人民法院强制执行上市公司国有股权时是否
受发行人3年内不得转让股权的限制? 57
4．国有股权的转让价格是否不得低于每股净
资产值? 58
5．对于目标公司的担保、侵权、纠纷等或有负债，
如何承担责任? 58
6．违反公司章程规定，董事长或总经理为其他
企业担保，如何承担责任?59
7．违反法律规定，董事、经理为公司股东和其他
个人债务担保的，如何承担责任? 60
8．瑕疵的股权，可以依法转让，债权人利益应当
得到保护 61
9．公司的合并、分立与兼并中的债权人利益保护 61
第四章股权转让合同通用条款实务操作 64
一、当事人与合同标的条款 65
范例一：有限公司股东向第三方转让股份 65
范例二：有限公司股东内部转让出资额 66
范例三：有限公司股东向外部转让出资额 67
范例四：有限公司股东向外部转让资产 67
范例五：非上市股份有限公司股东向外部转让股份 67
二、股份的认购(subscription)与价金(price) 68
范例一：价款构成 69
范例二：出资额及相关权益转让 69
范例三：时间与债务 70
范例四：转让、过渡与交割 70
范例五：意思表示 71
范例六：有限责任公司股东内部转 71
三、支付与交付股权条款(payment and consignation) 72
范例一：政府审批，变更登记 73
范例二：移交股权和更换董事 74
四、股票与价款的提存条款(escrow of stock and price) 74
范例一：预付款的交纳及其账户的管 75
范例二：预付款的支付 76
范例三：预付款与账户 76
五、陈述与保证条款 76
范例一：声明与保证的一般描述 78
范例二：陈述和保证的一般条款 79
范例三：受让方的特别陈述与保证 79
范例四：出让方的一般陈述与保证 79
范例五：出让方的特别陈述与保证 80
范例六：公司内部出资转让的一般性承诺和保证 85
范例七：一般性声明、保证和承诺 86
六、过渡期条款 88
范例一：过渡期间的工作程序 89
范例二：过渡期间的双方的权利与义务 89
范例三：过渡期间的双方义务 90
七、先决条件(conditions)与违约责任条款 90
范例一：条件成就的特别约定 91
范例二：先决条件不成就的法律后果 93
八、避险措施与保密条款(confidentiality) 94
范例一：上市公司协议股份转让的保密和披露 95
范例二：保密责任 95
九、不可抗力、解除合同与通知条款 96
范例一：不可抗力的定义 97
范例二：不可抗力的约定 97
范例三：单方解除的情形 98
范例四：通知 99
第五章股权转让合同实例100
实例一；X X公司增资股权购买协议101
实例二：××公司股权转让协议114
实例三"X X公司股权转让事宜股东会决议 122
实例四：股东放弃股份优先购买权声明123
实例五：股权出让方的声明与保证124
第六章 法律意见分析实例 129
实例一；X X大厦是整体资产转让，还是股权转让的
初步法律分析意见130
实例二：关于X X X上市公司法人股股权转让的法律
意见书134
实例三：关于X X商业银行股权转让事宜的法律意见135
实例四"X X X上市公司无偿划转国家股法律意见书137
实例五：X X上市公司要约收购部分股权的法律
意见书141
第七章 股份转让常见诉讼参考案例144
一、股权转让必须具备股东资格145
二、股权转让应当履行法定程序召开股东会议148
三、股权转让不得侵害其他股东的优先购买权150
四、国有资产划转纠纷上诉案153
五、国有企业资产转让须经批准，转让款迟延交付
构成违约156
六、集体企业产权转让，须经主管部门审核和批准159
七、合资公司中方转让国有股，必须经过国资主管
机关批准162
八、合资企业的股份转让，必须经董事会通过和批准165
九、合资企业的股东之间委托、担保纠纷案168
十、股份转让涉及设备质量瑕疵的风险负担172
十一、公司资产转让纠纷上诉案174
附录：相关行政法规、部门规章、司法解释及规范性文件 183
一、公司股权转让的登记管理
中华人民共和国公司登记管理条例(1994年6月24日) 183
公司登记管理若干问题的规定(1998年1月7日) 192
国家工商行政管理局关于印发《关于国有企业改革
中登记管理若干问题的实施意见》的通知(1998年5月8日)
企业名称登记管理实施办法(2004年6月14日)
公司注册资本登记管理规定(2004年6月14日)
企业经营范围登记管理规定(2004年6月14日)
二、国有股权转让的管理
企业国有资产监督管理暂行条例(2003年5月27日)
企业国有产权转让管理暂行办法(2003年12月31日)196
国家国有资产管理局、国家经济体制改革委员会
关于印发《股份有限公司国有股权管理暂行
办法》的通知(1994年11月3日)
国家国有资产管理局关于对上市公司国家股配股
及股权转让等有关问题的通知(1994年12月1日)
国家国有资产管理局、国家体改委关于印发《股份
有限公司国有股股东行使股权行为规范
意见》的通知(1997年3月24日)203
国家国有资产管理局关于印发《股份制试点企业
国有股权管理的实施意见》的通知(1994年3月11日)
财政部关于股份有限公司国有股权管理工作有关
问题的通知(2000年5月19日) 207
国家国有资产管理局关于印发《国有资产产权界定
和产权纠纷处理暂行办法》的通知(1993年11月21日)
国有资产评估管理办法(1991年11月16 日)
国家国有资产管理局关于印发《国有资产评估管理
办法施行细则》的通知(1992年7月18 )
最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷
案件若干问题的规定(2003年1月3日)210
关于企业国有产权转让有关问题的通知(2004年8月25 日)214
企业公司制改建有关国有资本管理与财务处理的暂行规定
(2002年7月27 )
三、债权转股权
国家经贸委、人民银行印发《关于实施债权转股权
若干问题的意见》的通知(1999年7月30 )
金融资产管理公司条例(2000年1 1月10 ) 217
国务院办公厅转发国家经贸委、财政部、人民银行
关于进一步做好国．有企业债权转股权工作
意见的通知(2003年2月23 ) 224
四、上市公司股权转让
上市公司收购管理办法(2002年9月28 ) 224
上市公司股东持股变动信息披露管理办法(2002年9月28 ) 234
关于发布公开发行证券的公司信息披露内容
与格式准则第15号、第16号、第17号、
第18号、第19号的通知(2002年11月28 )
公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则
第15号——上市公司股东持股变动报告书
公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则
第16号——上市公司收购报告书
公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则
第17号——要约收购报告书
公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则
第18号——被收购公司董事会报告书
公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则
第19号——豁免要约收购申请文件
关于加强对上市公司非流通股协议转让活动规范
管理的通知(2001年9月30 日)
中国证监会上市部关于加强上市公司主要股东
变更审查工作的通知(1998年8月24 E1)
股份转让公司信息披露实施细则(2001年11月18日)
关于上市公司重大购买、出售、置换资产若干
问题的通知(2001年12月10日)239
关于国有股持股单位产权变动涉及上市公司国有股性质变化有
关问题的通知(2002年9月26日)243
关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股若干
问题的规定(2001年9月21日)244
财政部关于上市公司国有股被人民法院冻结拍卖
有关问题的通知(2001年11月2日)247
五、涉及外商投资的股权转让
关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行
规定(1995年1月10日)
关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关
问题的通知(2002年11月4日)249
商务部、国资委办公厅关于上市公司国有股向外国投资者及外商
投资企业转让申报程序有关问题的通知(2004年1月21日)251
关于外商投资举办投资性公司的规定(2004年11月17日) 252
}外商投资创业投资企业管理规定(2003年1月30日)
金融资产管理公司吸收外资参与资产重组与处置的
暂行规定(2001年10月26日) 258
《利用外资改组国有企业暂行规定》(2002年11月8日)260
外国投资者并购境内企业暂行规定(2003年3月7日) 265
六、股权转让的税收问题
财政部、国家税务总局关于企业资产评估增值有关
所得税处理问题的通知(1997年6月21日)
财政部、国家税务总局关于企业资产评估增值有关
所得税处理问题的补充通知(1998年4月20日)
国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税
问题的通知(2000年6月21日) 274
财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税
问题的通知(2002年12月10日)274
国家税务总局关于外商投资企业合并、分立、股权
重组、资产转让等重组业务所得税处理的
暂行规定(1997年4月28日)
国家税务总局关于外国投资者并购境内企业股权
有关税收问题的通知(2003年5月28日)275
国家税务总局关于企业股权转让有关所得税问题的补充通知
(2004年3月25日) 276
财政部、国家税务总局关于企业改制重组若干契税政策的通知
(2003年8月20日) 277
七、司法文件
上海市高级人民法院关于审理涉及公司诉讼案件若干问题的处
理意见 27W
北京市高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的指导意
见(试行)(2004年2月9日) 285
江苏省高级人民法院关于审理适用公司法案件若干问题的意见
(试行)
总计292页