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目录
序……………………………………………1
第一章 法律变迁与法制现代化
第一节 法律变迁概说………………1
一、法律变迁研究的参照 …4
二、法律变迁及其成因……7
三、法律变迁中的法律继承和法律移植………13
第二节 法律变迁的历史类型…………14
一、“人－>人－>物”社会结构下的法律：对人的法律………14
二、“人－>物－>人”社会结构下的法律：对事的法
三、“物－>人－>人”社会结构与法：人本的法………………………29
第三节 法制现代化的法律定位……………………………………………３０
一、现代法律的社会文化基础……………………………………………３０
　　　二、现代法律的界定：方法、参照及性质…………………………………34
三、现代法律界定的意义……………………………………………39
第二章 法制现代化的背景、基点与结构
第一节 法制现代化的社会文化背景
一、社会现代化与法制现代化的相关性………………………………４１
　　二、现代法律的产生依赖于现代文化环境………………………………………47
三、现代法律的发展依赖于现代文化环境……………………………………………50
四、现代法律的运行依赖于现代文化环境……………………………………………53
第二节 法制现代化的核心基点……………………………………………58
　一、人的现代化：法制现代化的核心基点………………………………………58
二、权利、义务和个体的关联方式……………………………………………65
三、法制现代化必须重视个体的研究……………………………………………73
第三节 法制现代化的要素结构……………………………………………75
一、法制现代化的要素……………………………………………75
二、法制现代化各要素间的有机共进……………………………………………82
三、法制现代化之结构弹性的条件……………………………………………86
第三章 中国法制现代化的资源取向
第一节 中国法制现代化进程中的国际性……………………………………………88
　　一、中国法制现代化的国际动力……………………………………………89
二、中国法制现代化的国际取向……………………………………………95
三、中国法制现代化的国际意义……………………………………………101
第二节、多法域之间的文化冲突及其调控……………………………………………105
　　一、作为一种文化的法律间冲突效应的含义阐释……………………………………106
二、一国多法条件下的法律冲突效应……………………………………………110
三、注重多法域冲突的效应调节，创建法制现代化的中国模式……………………………１１８
第三节、法治保守主义思潮评析……………………………………………122
　　一、法治保守主义思潮及其文化背景……………………………………………１２３
　　二、中国本土文化能否成为支持其法治化的主要资源……………………………………………１２７
　　三、如何理解中国法治的本土化问题……………………………………………１３７
第四章 中国法制现代化的价值基础
第一节 道德与法律的社会对位分析……………………………………………１４３
　　一、道德及其对位的社会基础……………………………………………１４４
　　二、法治及其对位的社会基础……………………………………………１４９
第二节、法制现代化：道德化法律还是法律化道德？……………………………………………１５５
　　一、东西方对比及中国法制现代化的选择……………………………………………１５５
　　二、寻求法理社会中法律与道德的互契……………………………………………１６２
第三节　法治的法律：人化的道德……………………………………………１６８
　　一、法治：一种人化的道德需要……………………………………………１６９
　　二、法治：人化道德的制度安排……………………………………………１７４
　　三、以法治推进道德……………………………………………１８０
第五章　中国法制现代化的权力要求
第一节 权力不得推定的论域……………………………………………１８３
　　一、权力不得推定的时代性……………………………………………１８４
　　二、权力不得推定的比较性……………………………………………１８７
　　三、权力不得推定的法律性……………………………………………１９０
第二节　权力不得推定的缘由……………………………………………１９３
　　一、权力不得推定的现实基础：权力腐败……………………………………………１９３
　　二、权力不得推定的本体基础：权力本质……………………………………………１９５
　　三、权力不得推定的价值基础：法治……………………………………………１９９
　　四、权力不得推定的实践基础：历史经验教训……………………………………………２０２
第三节 　权力不得推定与相关问题的矛盾辨析……………………………………………２０５
　　一、权力不得推定与权力变更……………………………………………２０６
　　二、权力不得推定与国家主权……………………………………………２０８
　　三、权力不得推定与自由裁量……………………………………………２１２
第四节 权力不得推定对法制现代化的意义……………………………………………２１６
　　一、确保以法治权……………………………………………２１６
　　二、防止权力监用……………………………………………２１７
　　三、保障主休自由……………………………………………２１９
　　四、实现社会正义……………………………………………２２０
第六章 中国法制现代化的现实选择
第一节　战略选择：继承还是移植……………………………………………２２２
　　一、本土性与世界性：含义、意义及其在法制中的聚焦……………………………２２２
　　二、历史反观：百年来中国法制现代化进程的冲突…………………………２２５
　　三、现实透视：规范法律文化与观念法律文化的严重对立………………………２３２
　　四、战略选择：继承还是移植……………………………………………２３７
第二节 道路选择：经验还是建构……………………………………………２４０
　　一、经验与建构：二种不同的法治进路……………………………………………２４０
　　二、经验式法治与建构式法治是完全排斥的吗……………………………………………２４５
　　三、沟通经验理性与建构理性，寻求二者在法治进程中的公平对话…………………………２４９
第三节 动力选择：权威还是民众……………………………………………２５６
　　一、权威推进与权威制约……………………………………………２５６
　　二、民众主导与民众启蒙……………………………………………２６４
　　三、中国法制现代化需要权威与民众的共同推动……………………………………………２７１
第四节 规范选择：私法优位还是公法优位……………………………………………２７４
　　一、从不同社会关系之作用机制看公、私法关系……………………………………………２７４
　　二、私法基础与公法优位之根源……………………………………………２７６
　　三、市场经济既需私法也需公法……………………………………………２７９
　　四、关于社会法问题……………………………………………２８３
第七章 中国法制现代化的学理前提
第一节 变法与革理－－－２０世纪中国法学发展的逻辑……………………………………………２８９
　　一、清末变法与修律：中国传统法学与现代法学的最后对垒……………………………………２８９
　　二、从预备立宪到五四运动：变革社会中的法学独立……………………………………………２９３
　　三、救亡与内战：国难时代的法学重新政治化……………………………………………２９７
　　四、革命与改革：法学从依附政治到再次获得相对独立……………………………………………３０１
第二节 　法学的流派与法学现代化……………………………………………３０６
　　一、创建我国的法学流派……………………………………………３０６
　　二、我国法学的现状：我元并存的法学及其流派化倾向………………………………………３１５
　　三、中国法学流派化存在的问题……………………………………………３２４
　　四、完善法学流派进一步发展的条件……………………………………………３３０
第三节　浪漫的法理与现实的法……………………………………………３５４
　　一、浪漫的法理……………………………………………３５５
　　二、从浪漫的法理到现实的法……………………………………………３５９
　　三、现实的法与多元的法理……………………………………………３６４
第八章 中国立法现代化研究
第一节 现代化立法的组织：议行分开……………………………………………３６８
　　一、“议行合一”与权力失约……………………………………………３６８
　　二、“议行合一”背反了商品市场社会的要求……………………………………………３７７
　　三、“议行合一”削弱了我国权力行使的社会效应………………………………………３８０
　　四、“议行合一”在民主制度下不可真正实现……………………………………………３８２
第二节 　现代化立法的原则：客观理性……………………………………………３８４
　　一、法律创制的客观规定性……………………………………………３８４
　　二、法律创制的主观能动性……………………………………………３９０
　　三、法律创制的客观规定性与主观能动性的协调………………………………３９６
第三节、现代化立法的程序：正当程序……………………………………………３９８
　　一、正当程序与立法权制约……………………………………………３９８
　　二、与立法权相关的正当程序及其要求……………………………………………４０２
　　三、立法权运行正当程序与立法和法制现代化的关系………………………４０７
第九章 中国行政现代化研究
第一节 行政法治：现代化行政的基本理念……………………………………………４１３
　　一、行政法治的一般原理……………………………………………４１４
　　二、行政法治的要素……………………………………………４１５
　　三、行政法治各要素间的协调……………………………………………４２１
第二节　法外行政：现代化行政的现实障碍……………………………………………４２３
　　一、法外行政的表现及特征……………………………………………４２３
　　二、法外行政的原因……………………………………………４２７
　　三、法外行政的对策……………………………………………４３４
第三节 行政确权：现代化行政的根本保障……………………………………………４３８
　　一、行政权失范：监督行政的理论与实践困惑…………………………………４３８　　
　　二、从失范到规范：行政权建设的理论设计…………………………………４４１
　　三、行政确权：行政权规范化的基本意蕴……………………………………………４４５
　　四、行政确权的目标与意义……………………………………………４５２
第十章　中国司法现代化研究
第一节 司法现代化概说……………………………………………４５４
　　一、司法现代化的界定……………………………………………４５５
　　二、司法现代化的基本原则……………………………………４６１
　　三、司法现代化在法制现代倾听的作用………………………………４６８
第二节 现代化司法的诉讼模式…………………………………………４７１
　　一、三种现代诉讼模式及其优劣比较…………………………４７１
　　二、中国诉讼模式的逻辑建构…………………………………４７６
　　三、诉讼模式选择与中国司法现代化…………………………………４８２
第三节 司法独立：现代化司法的本质要求……………………………４８６
　　一、作为法治现代化完成之基本标志的司法独立………………………………４８７
　　二、我国司法独立的困境…………………………………４９２
　　三、实现我国司法独立的方略…………………………………４９９
后记…………………………………………………………………………５０５