[ 童振华 ]——(2006-9-15) / 已阅104025次

合同法讲授大纲

童振华


制定合同法的意义
合同法是规范市场交易的基本法律。涉及各个领域和方方面面，与生产和生活密切相关。每年全国订立合同大约40亿份。1997年法院受理经济案件150万件，多数与合同有关；民事案件300万件，其中涉及到合同纠纷140万件。因此，制定统一的合同法，规范各类合同的订立、履行和违约责任等，对保障合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进经济发展，保障社会主义事业的发展，具有十分重要的意义。
我国有三部合同法，随着改革开放的不断深入和扩大，它们的调整范围和有些规定不能完全适应：有些共性的问题不统一，规定不尽一致，某些规定较原则；近年来利用合同搞欺诈，损害国家、集体和他人利益的情况较为突出，在防范合同欺诈方面需要作出补充规定；新出现的合同，如融资租赁、委托、行纪等合同，需要作出相应的规定。
制定统一合同法的目的有四条：保障市场经济统一、有序、健康的发展；与国际衔接，促进对外经济、贸易、技术的交流与合作；维护合同当事人的合法权益；维护国家和社会公共利益，必须由国家管的，要给予相应的法律手段和依据，不该干预的不要干预。

总则
第一章 一般规定
一、 合同的概念
合同法第二条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（2#，指第二条；3#指第三条）
合同有广义与狭义之分，广义合同包括民事合同、行政合同、劳动合同。民事合同广义（当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议）包括债权合同、物权合同、身份合同，狭义民事合同专指债权合同。合同法采用了最狭义的民事合同概念，即债权合同。
协议通常是合同的同义词。但协议一词句意义比较广泛，指两个或两个以上的人在某问题上有一致的、完全的、确定无疑的意愿。合同为一项可产生法律认可或强制执行的义务的协议。
协议须有两个或两个以上的当事人。（如果当事人有不同身份，一个人以某种身份可与本身以另一身份成立合同。）
将合同视为协议，源于罗马法：“契约是得到法律承认的债的协议。”大陆法系继承这个观点：“契约，为一个或数人对另一人、数人承担给付物、作和不作某事的合意。”（〈法国民法典〉1101#）。而〈德国民法典〉则使用“法律行为”的概念，认为：契约是发生、变更民事权利关系的法律行为。
法律行为中，仅含有一个意思表示的，如撤消、解除、遗嘱、广告等，是单方法律行为，不是合同。法律行为中，由两个以上的意思表示所合成的，即相互合意的意思表示，是合同。
普通法系认为：合同为具下述效果的承诺或一组承诺：假如承诺人违反这些承诺，法律给予受承诺人索取补救的权利，又或法律承认承诺人有履行这些承诺的义务。
二、合同法的适用范围
2#：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
1、扩大了适用范围
合同主体包括中国、外国的自然人之间、组织之间、以及自然人与组织之间订立的合同。合同的种类，包括经济合同、技术合同以及其他民事合同。
2、合同是平等主体之间的民事法律关系
政府依法管理，如，财政拨款、征用、征购，不适用合同法。
企业内部的生产责任制，不适用合同法。
“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定，“（2#）
3、政府参与合同问题：A政府机关作为平等主体与对方签订合同，如购买办公用品，属于一般的合同关系，适用合同法。B行政管理的协议，如有关综合治理、计划生育、环境保护等协议，不是民事合同，不适用合同法。C政府采购，目的是防止浪费、杜绝腐败、保护民族工业，要专门制定政府采购法。D指令性任务或国家订货任务，按合同法第38条规定（“国家根据需要下达指令性任务或者国家订货任务的，有关法人、其他组织之间应当依照有关法律、行政法规规定的权利和义务订立合同。”）
三、合同法的基本原则：
合同法关于合同的订立、效力、履行、违约责任等等以及各个分则的内容，都是根据这些基本原则规定的。合同法律的基本原则是合同当事人在合同活动中应当遵守的基本准则，也是人民法院、仲裁机关在审理、仲裁合同纠纷时应当遵循的原则。了解和掌握合同法的基本原则，对于正确理解合同法的有关规定，意义重大。
1、 平等、自愿
自愿原则体现了民事法律关系的基本特征。民事活动除法律强制性的规定外，由当事人自愿约定。A合同当事人之间的关系，合同法3#：“合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给领一方。”B当事人与其他人之间的关系，4#：“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。”
平等是自愿的前提。商品交换是以商品价值为标准，不以交换者的地位为标准。同时，合同是平等主体之间的法律行为。这就决定了当事人法律地位平等。
自愿原则贯彻合同活动的全过程：A订不订自愿；B与谁订自愿；C合同内容自愿约定；D约定违约责任；E自愿选择解决争议的方式；F履行过程中可以协议变更、补充、解除合同。
自愿不是绝对的，应当遵守法律、尊重公德。
2、公平、诚实信用
5#：“当事人应当遵循公平原则确定个方的权利和义务。”6#：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”
有些国家将公平、诚实信用视为合同法的最高准则。
公平、诚实信用原则要求：A按公平原则确定双方权利义务，不得欺诈，不得假借订立合同恶意磋商（42#）；B履行时遵循诚实信用原则，履行通知、协助、提供必要条件、防止损失扩大、保密等义务；C根据公平原则确定违约责任；D合同终止后，也应履行“后契约义务”如通知、协助、保密等。
法院、仲裁机关在审理案件时，可以根据公平、诚实信用原则维护和平衡当事人之间的利益；合同约定不明确或无约定时，运用公平、诚实信用原则进行解释或裁判。
3、守法，不得损害社会公共利益
7#：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”
国家对合同的干预，是依法干预。在不违背法律、法规强制性规定的前提下的合同自愿。A强制性规定，如不得恶意串通损害国家、集体或者第三人利益，必须遵守；倡导性规定，如合同内容由当事人约定，合同生效后，合同内容未约定或不明确的，首先由当事人协议补充（61#）。然后，才适用62#。
4、依法成立的合同对当事人具有法律约束力
8#：“依法成立的合同对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定旅行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”

第二章 合同的订立
一、 合同当事人
9#：“当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。”

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