[ 李少华 ]——(2006-3-12) / 已阅22129次

这个问题，是至关重要的，这是合同法的一个核心问题。法理称之为：合同义务群。

27《合同法》的任意条款是对合同的补充，你有权选择是否用它。
所谓“任意条款”，顾名思义是可以任由你的意思决定是否适用的条款。如果你能够理解到这一点，下面的问题，就很容易明白了。
先看一个例子：《合同法》中最为典型，也最常用的任意条款：《合同法》第六十二条。
有时当事人订立的合同内容是不完备的，法律为补充当事人意思的不完备，而规定了任意条款。任意条款只有在当事人在合同中没有约定，且协商不成、通过其他合同条款及交易习惯均不能确定时，方才予以适用。
任意条款常表述为：“当事人对……没有约定或者约定不明的，依据本法第六十一条之规定仍不能确定的，适用 …… 。”

举例说明：
《合同法》第六十一条规定：“当事人对标的物质量约定不明的，按照国家标准、没有国家标准的适用行业标准，没有行业标准的适用符合合同目的的其他标准。”如果你想适用卖方的企业标准或者对方承诺的更严格的标准，就应当在合同中明确约定。如此，方可排除合同法第六十一条之适用，采用你的理想标准。
又如，《合同法》第六十二条规定：“（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。”如约定价格低于市场价格就务必要在合同中明确约定价格，否则如未约定，将有可能适用《合同法》的任意条款而适用市场价格，严重背离预期，导致不利。

总之，对于任意条款，法律从来没有要求你适用，甚至没有建议你使用。它只是为了防止你们没有约定，或者约定不明时，合同内容无法确定，合同无法履行，而提供的一种备用的条款。
你可以记住这样一个公式：
没有约定或约定不明+协商不成 = 任意条款适用。
如不欲适用合同法中的任意条款，就应在合同中明确规定与其不同的约定。

28约定同时履行的，双方相当的义务，对方不履行，你有权不履行。
《合同法》第六十六条规定，“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，一方在对方履行不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”——同时履行抗辩权。
举个例子：你与对方约定一手交钱一手交货，对方未交货之前，你有权拒绝支付货款。在对方未全部交付货物的时，你有权拒绝交付其余货款。但同时履行抗辩权双方的义务应当是相当的，你不得以对方未履行附随义务为由不履行合同主义务。
但是,同时履行是有极大弊端的。事实的履行上总是有先有后，绝对的同时是难以实现的。尤其是双方当事人极不信任的情况下约定同时履行，在合同履行过程中就会因为履行时间问题严重扯皮。
因此，如果双方合作相互有一定的信任，就应当在合同中约定相互义务的履行的时间顺序，以免无先无后，不成秩序。
同时，履行抗辩权对你的权利是一种保障，尤其是你看到对方履行合同缺乏诚意时，应当机立断，拒绝履行。

29约定对方先履行的，对方未履行的，你有权拒绝履行。
《合同法》第六十七条规定，“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行不符合约定的，后履行一方有权拒绝其履行要求。”
举个例子：你与对方约定货交钱后付款，对方未交货之前，你有权拒绝支付货款。在对方未全部交付货物的时，你有权拒绝交付其余货款。但后履行抗辩权双方的义务应当是相当的，你不得以对方未履行附随义务为由不履行合同主义务。

30尽管约定了由你先履行，但出现了这些情况，你可以中止履行，要求对方提供担保，直至解除合同。
合同法第六十八条规定，“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行。（一）经营状况严重恶化（二）转移财产、抽逃资金、逃避债务；（三）丧失商业信誉（四）有丧失或可能丧失履行能力的其他情形。当事人没有确切证据证明中止履行的，应当承担违约责任。”
第六十九条规定：当事人依照本法第六十八条中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保的，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行一方可以解除合同。
本条规定主要针对合同约定的对方的履行义务在后，而我方的履行义务在先，出现了特殊的情况，可能导致我方履行了合同但是无法取得对价。合同法为了解决当事人的这种困境而特别规定的一种抗辩权。法理称之为不安抗辩权。
对于不安抗辩权，我们要注意的是以下几点：
对方的合同履行义务在你之后。
对方出现了合同法规定的这几种情形，而你是有确切的证据可以证明。
在取得这些确切的证明后你应当向对方及时发出通知，而后才可中止履行如果对方提供了与履行标的相适应的担保，那你就应当继续履行。
如果对方没有提供适当的担保，同时出现的情况又没有发生本质性的改变，这时你就有权解除合同。
解除合同的，应当向对方发出解除合同的通知。有关合同的解除，请参照本文有关合同解除的有关说明。

第五章 合同的变更
31如何变更合同
依法成立的合同受法律保护，当事人应当依照合同约定履行合同义务，不得擅自变更或解除合同。
因此，变更合同只能是当事人共同合意变更。变更合同要如订立一份新的合同一样，要注意以下几点：
1、表明是双方当事人的共同意思。在形式上表现为原合同的各方当事人签字或盖章。
2、变更的内容应当具体且明确。合同法明确规定，合同内容变更不明的视为未变更。变更合同的应当明确表述原合同被变更之处。
规范的表述：原##月##日##与##订立的##合同第#条“……”，经双方协商一致，变更为“……”。原合同第#条“……”，自本变更协议生效之时起废止。

第七章 合同的解除与终止

32合同效力的附解除期限或解除条件。

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