[ 赵立明 ]——(2005-10-18) / 已阅21840次

（二）立法建议

1、经过美国等发达国家多年的实践运作证明，最有效率的风险投资公司形式是有限合伙制。在采用有限合伙制的公司中，风险投资家作为一般合伙人，出资相对较少，通常以资金管理人的身份管理日常投资和运营，并对企业承担无限责任，使之真正在承担高风险的同时也享受高回报；而提供风险基金的投资者作为有限合伙人，类似于公司的股东，以其投资金额承担有限责任，也可以获得相对稳定的回报。
有限合伙制有利于实现有限合伙人和基金管理人之间的风险分担机制，对基金管理人具有有效的激励和约束作用，这是此种设计将风险投资向前推进了一大步。而我国目前的《合伙企业法》中尚欠缺有限合伙的法律规定，《公司法》中也没有类似的两合公司制度。故为了促进风险投资公司的设立和发展，可以考虑修订《公司法》和《合伙企业法》，以规定相关的内容。

2、从各国风险投资基金的源头看，风险基金的供给主体主要有富裕的家庭和个人、养老基金、保险公司、证券公司、商业银行、大公司资金、国家资金和外国资本。故应当对《公司法》关于股东人数及认购股份限制的规定加以修改。

3、在美国，风险投资公司通常都按照授权资本原则出资，不仅有利于提高资金使用率，而且可以使投资者根据基金的管理状况，决定是否追加投资。每次决定是否追加投资都是投资者对基金管理人实行的一次审查和监督。
根据风险投资的特殊要求和当前的实际，应该修改我国《公司法》规定的实收资本原则，允许风险投资公司以折衷的授权资本原则募集资本，即允许投资者在认购一定比例的资本后，再根据风险投资基金的管理业绩情况分期认购基金份额。

4、《公司法》第12条对风险投资公司的对外投资构成巨大障碍，不仅会造成资金闲置，无法充分发挥风险投资资金的增值作用；而且如果风险投资公司都由国家专门设立，则不利于引进国外资本和吸收社会闲余资金，将使国家承受不必要的商业风险。故建议对专门从事风险投资的公司放宽限制。

5、风险投资公司将企业培育成功后，就要通过退出机制将其所有者权益变现。一般来说有3种退出方式：（1）使投资上市；（2）出售，又有两种方式：一是将本企业的绝大部分或全部股份或近乎全部资产出售给另一家公司以换得购买公司的股票、现金或其他权益凭证；二是股权回购；（3）破产宣告，进行清算。最常用的办法是将风险企业上市或出售。由于风险企业虽然成长很快，但规模通常偏小，且在其成长过程中，因为需要不断增资，故使得其各项业绩指标难以达到传统证券市场的要求。

为此，特建议我国开辟面向中小企业（特别是高新技术的中小企业）的证券市场，同时，取消发起人满3年才能转让股权的规定，以加快风险资本的周转。

三、关于风险企业的法律问题

（一）法律障碍

1、法定资本的最低限额。法定资本或称注册资本是指公司在公司登记机关登记的，由全体股东实缴的出资额总和。《公司法》第78条规定：“股份有限公司注册资本的最低限额为人民币100万元。”这无疑使有些风险企业无法采取股份有限公司的形式设立，尤其是规模不大的中小型企业。另外，《公司法》第23条规定，对于有限责任公司而言，以生产经营为主的公司，其最低法定资本为50万元人民币。科技开发、咨询、服务性公司，其最低法定资本为10万元人民币。试想，某科研所一位月收入2000元人民币的科研人员，为了成立科技公司，他必须存款50个月，为了成立生产型企业，则必须存款250个月，约21年，无疑门槛过高了。

2、出资形式。《公司法》第24条第1款规定：“股东可以用货币出资，也可
以用实物出资，工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资”。而不允许管理方面的股份存在。但在风险投资的交易结构设计中，这种规定无法适应其运作模式，其呆板性非常明显，不能更好地激励管理层。

3、工业产权、非专利技术的作价比例。《公司法》第24条第2款，第80
条第2款都规定，以工业产权，非专利技术作价出资的金额不得超过公司注册资本的20%，这一比例对于投资于高科技企业的风险投资公司而言显然太低，其无视科技芳发明对企业的重要作用，不利于技术创新活动，不利于风险企业的建立。

4、股票类别与级别。《公司法》第129条规定：“股份有限公司的资本划分
为股份，每一股的金额相等。”亦即股份公司不得发行不同类别与级别的股票，而应同股同权。然而在美国，风险投资公司为了加强治理水平，一般采用可转让优先股的形式向风险企业权益投资，风险企业则可以发行不同级别的权益融资工具。

5、股票期权。虽然在实践中，我国已有不少风险企业制定了股票期权制度，
但在法律上至今仍未制定有关其操作的明文规定。为了留住人才和鼓励科研人员不断创新，股票期权的报酬激励措施是十分必要的。

6、如果风险企业以中外合资经营的形式成立，则根据《中外合资经营企业
法》以及其实施条例的规定，设立程序至少应包括：由中国合营者向企业主管部门呈报拟与外国投资者设立合营企业的项目建议书和可行性报告，审批机关在收到全部文件起3个月内决定批准或不批准。对于风险企业而言，上述一些程序是费时、繁琐和无效的。外商投入的风险资本通常是现金而不是有形资产或技术，而且风险企业生产的产品可能是全新的，并无参考标准。因此可行性报告和批准过程可能是多余的，否则，根据上述程序，中外合资经营的风险企业正式成立少则几个月，这对于技术创新日新月异的风险投资产业而言，显然是不利的。

（二）立法建议
1、取消公司制企业最低注册资本金制度，使更多的科技人员能建立自己的公司；

2、允许在风险企业中存在管理股，将企业的长远利益与管理层的个人利益
相结合，从而实现企业增值的目的；

3、取消对工业产权、非专利技术作价比例的限制，提高它们在公司权益中
的份额，并可由技术所有者与投资者自行决定，以便于鼓励技术开发人员的积极性；

4、允许股份有限公司发行不同类别和不同级别的股票，以满足投资者的不
同，需要并提高公司的治理水平；

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