[ 陈召利 ]——(2020-6-19) / 已阅34334次

　　依据《民法典》第七十条第二款的规定，法人的清算义务人为其董事、理事等执行机构或者决策机构的成员。而依据《公司法》第一百八十三条的规定，有限责任公司的清算义务人是其全体股东而非董事会成员或者执行董事，股份有限公司的清算义务人是其董事会成员或者股东大会另行确定的其他人员，二者的规定不一致。我国《民法典》的立法体例为民商合一，但商法的主要内容还是采取单行立法（如公司法、证券法、保险法、担保法、海商法等）。

　　相对于《民法典》而言，《公司法》属于特别法，但是作为特别规定的《公司法》施行在前，而作为一般规定的《民法典》施行在后，究竟应当按照“特别法优于一般法”的原则，还是应当按照“新法优于旧法”的原则确定法律适用，不无疑问。

　　笔者认为，《民法典》第七十条第二款属于确定法人的清算义务人的一般规定，其所确立的法律规则当然应当来源于作为法人最典型的形式公司所适用的法律规则。否则，如果仅适用于公司以外的非典型法人，其应当为例外规定，而非一般规定。因此，笔者的倾向性意见是，应当依据《民法典》第七十条第二款的规定而非《公司法》第一百八十三条的规定确定公司的清算义务人主体。

　　需要注意的是，最高人民法院于2019年11月18日印发的《全国法院民商事审判工作会议纪要》（法〔2019〕254号）现阶段暂按公司法司法解释（二）第18条的规定来执行，仅仅是权宜之计，公司法修改很可能会在今后较短时间内完成，最终还有待于未来修改后的公司法来解决。

　　《民法典》：

　　第七十条　法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算义务人应当及时组成清算组进行清算。

　　法人的董事、理事等执行机构或者决策机构的成员为清算义务人。法律、行政法规另有规定的，依照其规定。

　　清算义务人未及时履行清算义务，造成损害的，应当承担民事责任；主管机关或者利害关系人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。

　　【关联法条】

　　《公司法》：

　　第一百八十三条　公司因本法第一百八十一条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。

　　要点八：新增对个人信息、数据、网络虚拟财产的保护规定。

　　《民法典》：

　　第一百一十一条　自然人的个人信息受法律保护。任何组织或者个人需要获取他人个人信息的，应当依法取得并确保信息安全，不得非法收集、使用、加工、传输他人个人信息，不得非法买卖、提供或者公开他人个人信息。

　　第一百二十七条　法律对数据、网络虚拟财产的保护有规定的，依照其规定。

　　要点九：扩充了“民事法律行为”的内涵，放弃“民事行为”法律概念。

　　《民法典》放弃了《民法通则》中的“民事行为”法律概念，扩充了民事法律行为的内涵，既包括合法的法律行为，也包括无效、可撤销和效力待定的法律行为。

　　《民法典》：

　　第一百三十三条　民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。

　　【关联法条】

　　《民法通则》：

　　第五十四条　民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。

　　第五十八条　下列民事行为无效：……

　　第五十九条　下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销：……

　　要点十：未采用“效力性强制规定”法律概念。

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