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    [ 王瑜 ]——(2020-4-13) / 已阅2236次

    投资地理标志的法律风险控制
    有做投资的朋友,提出他农业投资理念:产品要有历史、有特色性、快要灭绝了。地理标志都有历史,产品有特色性,独特的品质可以带来市场高溢价,有严格的产区限定,产量有限,天生具有垄断性,这些特性正好符合资本的要求。
    任何理性的投资事前都要发尽职调查表,进行法律风险控制。一般的地理标志投资标的,法律风险控制主要围绕品种权及管理权两大重点展开,以下简要介绍。
    品种权的控制
    某著名企业,向地方政府许诺要投资几十亿打造某个禽类地理标志产品,这个产品曾经有投资人委托我调研过,比较了解。我打听了一下,这个企业并没有和政府洽谈该禽类的保种场,所以我判断,该公司兴趣点不是地理标志,而是看中了养殖场那块秀美的山地。
    地理标志90%以上是农产品,其中大部分是初级农产品。很多农产品特有品质取决于品种,比如地理标志“玉山黑猪”,其品质取决于该品种几项关键指标全球领先。传统品种被经济性更好的品种大规模替代,渐渐散失,因此,一些特色的禽类、畜类由国家出资建立“保种场”,以延续品种。
    四川的“温江大蒜”被其他地方引种成功,温江县很引以为豪。根据地理标志规则,品种流传到外地生产出来的产品不得冠以地理标志名称,但是相同的品种,难以区分品质,必然造成市场的混淆,而且产能的加大会冲击价格。一些地方意识到这个问题,严格限制品种的外流。投资人就是冲着品种的稀缺性而去的,品种才是地理标志的核心资源,传统稀缺品种已经被投资人跑马圈地抢占了不少。如果大笔投资地理标志产业却对品种不感兴趣,不得不怀疑动机了。
    掌控了品种才抓住了资源,品种是个复杂的问题。从法律风控的角度,至少要调研以下内容:
    1.当地有没有“保种场”?(注意“保种场”不是“种场”)要了解保种场现存种禽/种畜的数量等运营现状,保种场背负的社保人员等。“保种场”多数运转情况不好,帮助保种场就是帮助政府解困。
    2.品种的纯度,是否需要进行提纯?品种的商品性,有没有进行改良?如何进行改良等。
    3.品种在本地的分布?当地民间是否还存在?是否存在扩繁企业?是否扩散到外地?……
    地理标志管理权
    某投资人钟情于一个地理标志,关注了几年,和政府进行了几轮接洽,最终因为地理标志管理权问题放弃了投资念头。
    地理标志是区域性品牌,在这个区域内,只要符合条件都有权使用,这就成了公共汽车,大家都来搭便车,却不珍惜和爱护,必然很快破败不堪,价值大打折扣,投资人风险就很大。从现实情况来看,我国地理标志搭便车的情况非常普遍。
    投资地理标志管理权非常的重要,投资人希望自己来管控地理标志。地理标志管理人一般是协会,或者是政府机构,事实上不少地理标志协会由龙头企业掌控,现实中也有政府通过行政手段,将地理标志管理权委托管理的情况,投资人要地理标志管理权的愿望,在实际操作中可以实现。
    但是一些投资人不满足与地理标志管理权,想垄断地理标志、排斥其他人使用。地理标志属于区域性公共资产,不应该由一家来独占、独享,这个想法得不到法律的支持。这种想法与政府做大本地产业,带动本地创业、就业的出发点不符,如果政府收回管理权,就得不偿失了。
    操作上,投资人不必纠结地理标志永久管理权,地理标志产品一般实行双品牌制,即地理标志作为公共品牌,企业再打造自己的品牌,投资人借助公共品牌迅速发展,最终在市场上主要靠企业自己的品牌赢得消费者。
    以工商地理标志为例,地理标志在管理权上的风控一般关注以下方面:
    1.地理标志权利的有效性问题
    地理标志权利基础有问题,这种情况比较少见。现实中,有一些早期申请的地理标志证明商标没有续展而失效,也有像“祁门红茶”证明商标,经过十几年的漫长诉讼最后被无效的情形。
    2. 管理规则
    地理标志系统的管理需要系列的规则,主要包括《地理标志证明商标使用管理规则》、《地理标志许可使用管理办法》、《地理标志质量管理规则》等。
    地理标志管理依靠知识产权管理规则。申请地理标志证明商标时要《地理标志证明商标使用管理规则》,该管理规则相当于管理基本法,是地理标志管理的基本依据。法律风控主要审核管理规则中关于地理标志使用范围以及质量标准的条款。多数管理规则按照原国家工商管理总局发布的格式制作,在质量标准上描述不清,保护范围划分存在隐患。管理规则可以修改,有问题,可以在以后修改,修改后需要备案。
    《地理标志许可使用管理办法》、《地理标志质量管理规则》等不一定有,没有重新制作即可。
    3.协会组织
    地理标志利人一般为协会,如果协会是地理标志管理人,投资人必须加入协会,并主导协会的管理权。协会是民间组织,地理标志协会依靠章程及相关制度、协议进行管理。 一些协会是为了申请地理标志而成立,只满足一般要件,往往在会员的代表性、组织机构的完整性、管理制度的完善等方面存在重大缺陷。协议组织的法律风控,主要生产注册文件。
    协会是一人一票制,投资人主导协会需要一些运作,如果能主导协会,协会存在的问题都好解决。
    总结
    掌控了品种权,主导了管理权,投资地理标志的风险基本就控制了。剩下的就是与当地产业关联者利益协调,及政府诉求平衡等事情,这些都关系到产业的持续发展,必须高度重视。其他方面的风险控制,本文不展开介绍。

    作者:王瑜
    2019年5月

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