[ 卢庆波律师 ]——(2019-9-2) / 已阅5098次

外资三法将废止，外资有限公司在组织形式上将有何大变化？（之二）


作者：卢庆波高级合伙人律师/商事仲裁员/劳动人事仲裁员
单位：广东广信君达律师事务所（东莞办公室）
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前言：《外商投资法》于2019年3月15日正式颁布，并将于2020年1月1日起施行，而《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》也同时废止。《外商投资法》第三十一条规定:“外商投资企业的组织形式、组织机构及其活动准则，适用《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合伙企业法》等法律的规定”。意味着外资与内资的公司组织形式将统一。本文主要探讨《中华人民共和国中外合资经营企业法》（下称：合资经营企业法）废止之后，中外合资有限公司在适用《公司法》过程中有何大变化，同时试图解答中外合资有限公司“组织转型”的困惑。供参考。

关键词：中外合资经营企业法 外资企业法 中外合作经营企业法 外商投资法 公司法

续上一期
三、章程地位的变化：章程是公司的宪法或者说是基本法。

（一）原来中外合资有限公司章程仅是三份法定协议性文件（合营协议、合同、章程）之一，并且需要经权威部门批准才生效，中外合作企业中的章程地位甚至不如合同。
《合资经营企业法》第三条规定，合营各方签订的合营协议、合同、章程，应报国家对外经济贸易主管部门（以下称审查批准机关）审查批准，且在中外合资经营企业法实施条例第十四条规定，合营企业协议、合同和章程经审批机构批准后生效。更有不可思议的是，对中外合作经营企业而言，中外合作经营企业法实施细则第十条规定，合作企业协议、章程的内容与合作企业合同不一致的，以合作企业合同为准。

（二）在公司法中，章程具有至高无上的地位，并且一经签订即生效，并不需要权威部门批准！根据公司法第十一条的规定，设立公司必须依法制定章程；另根据第二十三条的规定，设立公司需要交行政部门的协议性文件唯有一个，就是章程！可见章程地位之大，无可代替！

（三）律师提示：章程是公司的基本大法，或者可以说是《公司法》的授权法，《公司法》的实施细则！为什么这样说？看看整部公司法，非常多这样的条款：
股东会行使下列职权：……公司章程规定的其他职权；
股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定；
董事会对股东会负责，行使下列职权：……公司章程规定的其他职权；
董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定；
有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：……公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。
……等等
诸如此类，均说明章程就是公司法的补充，是公司法的实施细则！
请重视章程的制定！

四、公司形式的变化：不再只有有限公司唯一一种形式了，还可以是股份有限公司！

（一）中外合营企业原规定仅有有限责任公司一种组织形式。中外合资经营企业法实施条例第十六条规定：“合营企业为有限责任公司。”

（二）将来的合营企业除可以是有限公司外，还可以是股份有限公司。外商投资法第十七条，明确规定了外商投资企业可以依法通过公开发行股票、公司债券等证券和其他方式进行融资。由于证券法规定了发行股票的只能是股份有限公司，因此间接确认了中外合营企业可以成立股份有限公司，真正地享受国民待遇!

（三）律师提示：根据公司法规定，有限公司是可以按照一定的程序改制为股份有限公司的。改制的目的是什么？成为一家公众公司，成为公众公司后，可以上市，可以发行股份……哈哈，前途无可限量啊。
未完待续……