[ 刘国良 ]——(2015-9-3) / 已阅5067次

关于法治的思考：对照艾伦·麦克法兰来华演讲
摘要：本文主要根据共识网整理的2014年11月15日，英国剑桥大学国王学院终身教授、英国皇家人类学会会长艾伦·麦克法兰在深圳所作的关于英国法治的主题演讲，来展开相应的关于法治思考的论述。
关键词：英国、法治、思考
一、就英国法治的基本特点，展开思考
1.1对英国法治基本特点政治上的表现的思考
法治支撑着公民的信心和自由，使他们效忠国家。它让人们感到是他们在控制着自己的命运，并能够自由行动。法治是民主的基础。【1】我觉得从他所说的反面来讲的话：如果国家没有一个好的法治水准，那么民主在很大程度上就会沦为形式上的民主，如同我们常说的被就业，一样产生被民主。没有让人民清晰地了解到整个权力的运行机制、监督机制以及惩戒机制，人民是绝对无法无条件地服从国家，也不甘为国家服务、被国家利用。
1.2对英国法治的基本特点经济、社会上的表现的思考
1.2.1积极表现
法治让自由而繁荣的经济社会生活成为可能(公正司法是亚当斯密提出的促进财富增长的三个条件之一)。【2】法治的积极方面，不止是他的想法，而是以他为代表的整个西方人的观念。虽然，他们有源远流长的法典化历史，但是他们对私有财产的高度捍卫性，才是决定了他们对经济社会生活必须要有与之对应的法治。总而言之，他们对法治的呼求的一个相当重要的因素就是他们的思想上的不妥协性，即唯有用强制性法律明确保障自身所得，才会安心。
1.2.2消极表现
法律即是规则，在所有游戏中，经济与社会生活需要规则，人们需要知道他们如果破坏了规则，他们就会被惩罚。【3】我国的法律理念近乎都是从西方学习过来的，所以，我并不吃惊我们所讲的法律性质中也有规范性。但是，我吃惊的是，在我们明白要遵守法律法规的同时，却存有极大的犯罪侥幸心理。有些人还认为，违法乱纪不一定都会受到法律的惩戒。
二、就英国经典法治观及继承发展体现展开思考
2.1对英国经典法治观的思考
戴雪表述了经典的英国法治观。在英国，法治首先意味着普通法的至高无上地位，不受强权的影响，排斥政府内的随意性和特权，排斥政府内部有广泛而又可自由裁量的权力。这意味着，法律面前人人平等，所有阶层均服从法庭所执行的这个国家的法律。简单地讲，法治一直通过法庭和议会产生作用。从而，英国的司法原则也能被延伸运用到决定王室及其臣属的地位等方面上去。就此，英国的宪法也就成了普通法实践运用的结果。【4】戴雪所谓的经典法治观，有点类似于孟德斯鸠的三权分立思想，司法独立于立法、行政，而按照自己的意志进行司法活动。我们国家的立法与行政相对司法与行政而言，后者关系更加纠缠不清。我认为要想达到真正的三权分立与制衡，不从制度上落实理论上的想法，是无法拥有一个纯粹的司法公正。
2.2对继承发展具体体现的思考
英格兰的法律精神以及它们如何得以体现呢?我们有一些在过去800年的时间里发展起来的机制和原则，特别是在13世纪，安茹望族王权统治下的英国法律极盛时期。【5】英国的法治不是凭空产生的，而是在悠久的法律精神机制化、原则化的历史过程中，慢慢发展成的。所以，我们在对中国特色社会主义法治的发展提意见时，完全可以借鉴西方的成功经验从我们4000多年的法制史中挖掘出宝贵的现代意义下的法治理念、机制、原则。
2.2.1法律与风俗
法律不是风俗：法律是始终如一的，风俗是变化的。法律是英国包容与多元体系的基础。【6】法律具有稳定性，表明它是无法随经济、社会、政治、文化等领域的剧烈变动而立刻做出改变的，换言之，法律的变化具有滞后性。从这个方面出发，就要求我们的法治推进时，要精准的融入好多元社会主体，多元价值观，多元利益所有者的普遍、持久的法治想法。
2.2.2法律与正义
法律不等同于正义：法律常常是不公正的。从“公平”和“衡平法院”的概念的不断发展就能看出。【7】法律判决不公正比比皆是，这里讲的不公正，不同于不正义。而是法律的自身发展，法治的进一步发展。就比如，按照正义的要求，杀人抵命。而在法治的较高级阶段，杀人就不用抵命。
2.2.3法律与平等
法律必须平等：每个人都应该被平等对待，适用相同的程序。女人和男人，穷人和富人，高级阶层和平民阶层，政府雇员和普通人，父母和子女，在法律面前皆平等。【8】这个平等，既有形式上的平等，也有实质上的平等。在实际的法律活动过程中，要想做到绝对的平等是非常难的。这不仅是法学的研究范围，也是社会学、心理学、伦理学等诸多学科的研究范围。
三、英国法治成功经验与中国法治发展
英国的法律体系传入了美国、印度等不同的地方。那里的法治成就是富有、受过教育、自信的人民得到的果实。中国的情况不一样，而且英国已经实行法治这么久了。中国有不同的传统，也有不同的道路，如何在中国实现法治?我们也看到，需要各种各样的新政策去适应经济的发展。在这种条件下，只有给人们更多的自由，经济才能更好地发展。所以，想让中国这个有漫长文明历史、有复杂国情的国家向前发展，只依靠中央权力是不够的，必须要把权力下放，才能建立比较和谐、成功、幸福的社会。现在从中央的讨论以及预备实行的政策，已经看到了高层逐渐想把权力下放的趋势。在这种情况下，公民教育水平的提高，经济能力的加强，对司法体系的了解与运用进一步成熟，就非常有可能使人民的权利与权力获得平衡，法治实现本土化成长。【9】很显然，他对中国的法治发展是极其乐观的。他的乐观是基于英国法治发展不同于中国的法治发展，英国法治发展是在英国独特历史、民族等自由、平等大环境下一点一点形成的，而中国的法治发展要依赖于中国共产党和中国人民的创造性思维，以及坚定不移的实践行为。我始终认为我们的中国特色社会主义法治的发展，要有阶级性，也要有民族性，要以我国的历朝历代，及近、现代的法治发展情况为基础，不断适应新时代社会、经济、文化、政治等诸多方面的新要求。法治的发展离不开人，法治的落实也同样离不开人，归根结蒂，法治也是人治，只不过法治是最为理性的人治。因此，我认为我们现在强调依法治国没有错，但也不要冷漠了以德治国。制度无论如何完善而严密，人没有道德支撑，一样是社会、国家的巨大威胁，尤其是身居高位的人。简而言之，道德要与法治相辅相成。

参考文献：【1】~【9】参考共识网整理的2014年11月15日，英国剑桥大学国王学院终身教授、英国皇家人类学会会长艾伦·麦克法兰在深圳所作的关于英国法治的主题演讲。