[ 史向阳 ]——(2012-12-4) / 已阅6265次

　　一、斡旋受贿罪的基本含义

　　我国刑法第388条规定：“国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处”。该刑法条文，即是对斡旋受贿罪的规定。

　　二、斡旋受贿罪的犯罪构成要件

　　1、斡旋受贿罪的犯罪主体。从法条规定可以看出，本罪是特殊主体，即只有《刑法》第93条规定的国家工作人员才能构成斡旋受贿罪的主体，包括四类人员：（1）国家机关中从事公务的人员；（2）国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员；（3）国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员；（4）其他依照法律从事公务的人员。

　　2、斡旋受贿罪的主观方面。本罪行为人必须是直接故意，间接故意和过失不构成斡旋受贿罪。直接故意是指行为人明知其索取或收受请托人财物的贿赂性，同时希望通过其他国家工作人员职务上的行为为请托人谋取不正当利益。

　　3、斡旋受贿罪的犯罪客体。本罪所侵犯的直接客体是国家工作人员职务的不可收买性和廉洁性义务，间接地侵害了国家机关的声誉，即该国家工作人员本身没有尽到廉洁义务，就已经在群众中造成了恶劣影响，并且还利用他人职务便利，不仅玷污了自己国家工作人员的身份，而且损害了国家机关在人民群众中的威信。

　　4、斡旋受贿罪的客观方面。本罪在客观方面表现为行为人利用本人职权或地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，而没有利用自己职务上的权利。根据最高人民法院《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈纪要》第3条关于刑法第388条规定“利用职权或者地位形成的便利条件”是指“指行为人与被其利用的国家工作人员之间在职务上虽然没有隶属、制约关系，但是行为人利用了本人职权或者地位产生的影响和一定的工作联系，如单位内不同部门的国家工作人员之间、上下级单位没有职务上隶属、制约关系的国家工作人员之间、有工作联系的不同单位的国家工作人员之间等”。从实际情况看，行为人因自己的职权、地位对被其利用的其他国家机关工作人员产生的影响，主要表现为两类：一类是行为人身居较高的职位、拥有较为广泛的职权，从而对那些并不隶属于他的国家工作人员的职务行为产生影响；另一类是行为人与被其利用的国家工作人员之间因工作联系而影响到对方职务行为。

　　“为请托人谋取不正当利益”是斡旋受贿罪的另一重要构成要素。1999年最高人民法院、最高人民检察院《关于在办理受贿犯罪大要案的同时要严肃查处行贿犯罪分子的通知》第2条规定：“谋取不正当利益”是指谋取违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的利益，以及要求国家工作人员或者有关单位提供违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的帮助或者方便条件。由此可见，不正当利益包括两种情况：一是违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的利益，即非法的利益；二是要求国家工作人员或者有关单位提供违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的帮助或者方便条件，即背职的利益。例如，虽然当事人谋取的利益是符合法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的利益，但是在能否取得、取得多少等方面处于不确定的状态，国家工作人员斡旋受贿，通过其他国家工作人员的职务行为为请托人谋取这种利益的，便属于谋取不正当利益。

　　三、斡旋受贿罪与它罪之区分

　　1、斡旋受贿罪与一般受贿罪的区别：两者在主体、客体及主观方面均无不同，区别主要在于客观方面。

　　斡旋受贿罪与一般受贿罪的区别主要表现为以下几个方面：（1）一般受贿行为人是直接利用本人的职务之便就能实施犯罪行为，而斡旋受贿行为人必须利用本人职权或者地位形成的便利条件，并通过其他国家工作人员职务上的行为才能完成犯罪全过程。区分“利用职务上的便利”与“利用职权或者地位形成的便利条件”的关键，就是看行为人的职权是否对其他国家工作人员有直接的制约关系、钳制关系。有则是一般受贿罪，无则是斡旋受贿罪。（2）一般受贿罪只要为请托人谋取利益即可，所谋取的利益可以是不正当利益，也可以是正当利益。而斡旋受贿必须是为请托人谋取不正当利益。（3）一般受贿罪中索取贿赂的不以为请托人谋取利益为必要要件，而斡旋受贿无论是索取贿赂还是收受贿赂，都必须是为请托人谋取不正当利益。

　　此外，当行为人与第三人存在着职务制约关系时是定一般受贿罪还是斡旋受贿罪，应当根据请托事项是否属行为人职权范围来划分。凡请托事项属行为人职务范围内的事，即行为人有权命令、指示、决定第三人完成请托事项的，应定一般受贿罪。凡请托事项不属行为人职务范围，即行为人无权直接命令、指示或决定第三人完成请托事项的，他只有凭借职权或地位影响，才能通过第三人完成请托事项的，应定斡旋受贿罪。

　　2、斡旋受贿罪与利用影响力受贿罪之区分。两者主要是在主体方面有区别：斡旋受贿罪的犯罪主体只能是国家工作人员，也就是说在斡旋受贿罪中，至少存在两个“国家工作人员”：一个是作为受贿行为人的国家工作人员，另一个是受行为人之托直接为请托人谋取利益的国家工作人员。而利用影响力受贿罪的犯罪主体则是国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，仅限于非国家工作人员。离退休国家工作人员利用原职权或者地位形成的便利条件实施上述行为的，根据最高人民法院、最高人民检察院关于执行《中华人民共和国刑法》确定罪名的补充规定（四），应以“利用影响力受贿罪”定罪量刑。

　　（作者单位：陕西省南郑县人民法院）