[ 李琳萍 ]——(2010-10-20) / 已阅7717次

如何理解定金罚则的适用问题

李琳萍


　　定金，是指合同当事人为了确保合同的履行，依据法律规定或者当事人双方的约定，由当事人一方在合同订立时或者订立后履行前，按照合同标的额的一定比例（不超过20％），预先给付对方当事人的金钱或其替代物。《担保法》第八十九条规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。 《最高院担保法若干问题的解释》第115条规定：“当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立主合同的，应当双倍返还定金。
　　根据最高人民法院《关于〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》的规定，定金可分为订约定金、成约定金、解约定金等类型。
　　1、订约定金，其设立是为了担保主合同的签订。其法律效力的发生与主合同是否发生法律效力没有关系。《担保法解释》第一百一十六条规定，当事人约定以交付定金作为主合同成立或生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。
　　2、成约定金。成约定金，作为主合同成立或生效要件而约定的定金。当事人在合同中约定有成约定金的，定金未交付，则合同不成立或不生效。
　　3、解约定金。《担保法解释》第一百一十七条规定，定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金为代价而解除主合同，收受定金的一方可以双倍返还定金为代价而解除主合同。解约定金是指以定金做为保留合同解除权的代价，即支付定金的一方当事人可以放弃定金以解除合同，接受定金的一方当事人也可以双倍返还定金以解除合同。
　　4、违约定金。《担保法解释》第一百而十条规定，因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或当事人另有约定的除外。
定金的法律特征：
　　1、定金是一种金钱担保方式。定金是通过给付一定数额的金钱担保合同的订立、生效、履行或者解除的。
　　2 、定金是通过定金合同和给付行为设定的。定金合同是主合同的从合同，它既可以体现为主合同中的定金条款 , 也可以是单独订立的合同。
　　3 、定金必须以明确的意思表示约定。当事人要么明确约定其给付的金钱为定金,要么约定了定金罚则的实际内容,否则不构成定金。
　　如何适用定金罚则：
　　定金的数额不能超过主合同标的额的20%，超过部分不适用定金罚则，超过部分可以作为履行主合同债务的价款。当实际交付的定金数额少于约定的数额时，以实际交付的数额为准，视为对定金约定的变更。
给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。当事人一方不完全履行合同的，应当按未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。
　　如果当事人交付留置金、担保金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。而当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。
　　注意，因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。而因合同关系以外的第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则，但是受定金处罚的一方当事人可以依法向有过错的第三人追偿。


荔浦县人民法院 李琳萍 15978013510