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《法治研究》2012年第二期目录与摘要

http://www.law-lib.com　 2012-7-27 14:31:07　来源：中国法学会网

1、论诈骗犯罪主观目的的认定
高铭暄；孙道萃

【摘要】在司法实践中，诈骗罪--金融诈骗罪和合同诈骗罪的难点和疑点之一便是非法占有的主观目的之认定。这是一个世界性的难题，应通过客观事实来直接认定和间接佐证，主客观相统一是基本原则，刑事推定或推断制度是基本方法，而问题的解决关键是法官、检察官的自由心证和自由裁量权的合理把握。

【关键词】主观目的非法占有客观事实主客观相统一刑事推定

2、中国有组织犯罪的发展现状及立法完善对策
张远煌

【摘要】中国大陆境内有组织犯罪现象出现于20世纪80年代初，经历30年的演进。目前总体形势表现为发展速度快、再生能力强、存在形态丰富和持续存在的时间较短。尤其是近10年来，黑社会性质组织犯罪呈现活跃和蔓延趋势。从整体上加剧了有组织犯罪的危害深度和广度，中国对有组织犯罪始终坚持严厉打击政策，但在执法层面却面临着可资利用的立法资源严重不足的突出问题，在反有组织犯罪的立法完善方面：首先应根据有组织犯罪的规律及其本土表现，形成符合实际的有组织犯罪的整体性概念。并以此为指导对有组织犯罪各发展形态进行统一规制，为刑事打击的介入确立合理的起点。在反有组织犯罪的具体制设计上，应坚持“以严为主、以宽为辅“的基本政策导向和贯彻，“打早打小”专门政策的具体要求，从严密法网，便利追诉和严厉制裁三方面推进立法完善。

【关键词】中国有组织犯罪发展态势最新趋势立法完善对策

3、论职务犯罪特殊侦查手段的优先性—— 以 《联合国反腐败公约 》为视角的分析
刘广三；庄乾龙

【摘要】《联合国反腐败公约》采提示性列举的方式规定特殊侦查措施的种类，包括控制下交付、电子监听与特工行动及其他特殊侦查措施。职务犯罪侦查主体享有优先选择特殊侦查手段的权力，而特殊侦查手段产生的原因与最后手段性原则对其限制的无效及可能产生的矛盾是职务犯罪特殊侦查手段具有优先性的根本原因。《公约》对追查腐败犯罪鼓励使用特殊侦查手段的态度，意在表明国际联合侦查层面特殊侦查措施的优先性。我国职务犯罪特殊侦查手段的立法缺失与履行国际义务的现实要求立法应构建契合我国国情并能与《公约》相衔接的职务犯罪特殊侦查制度。通过明确职务犯罪原则性适用特殊侦查手段规定，排除最后手段性原则与重罪原则的限制性规定，以保障职务犯罪特殊侦查手段的优先性。

【关键词】职务犯罪特殊侦查手段优先性联合国反腐败公约

4、论刑法学中的期待可能性
马荣春；周建达

【摘要】期待可能性问题的论述可谓连篇累牍，但期待可能性的本质是什么却未见有人予以深究。然而，期待可能性的本质问题是有关期待可能性的其他一系列问题的基点或起点，正确解答期待可能性的本质还有助于促进刑法实践。在期待可能性征表刑事责任的前提之下，期待可能性将先后在刑法立法和刑法司法中发挥其作为指标的作用，从而将从正义和功利两个方面促进刑法实践。

【关键词】期待可能性本质运用

5、论社会治安问题的内涵
李晓明；何 星
【摘要】社会治安问题的内涵是治安防控研究的基础，社会治安的核心在于秩序与安全，制造治安问题的行为人违反的即是秩序和安全的规范要求。据此，可以对犯罪行为及一般违法行为进行划分，将其中违反秩序与安全的行为归入治安问题的研究范围，同时将个人群体的非正常行为和违背公德的行为等不安情形以及相应的次生性事件吸纳为治安问题，这样才能在全面了解治安问题的基础上更好地研究社会治安防控。

【关键词】社会治安犯罪不安情形次生性事件

6、法律监督问题初探
崔永东

【摘要】学界对“法律监督”有各种不同的理解。本文仅基于检察权意义研究法律监督问题。目前，关于检察监督权的规定条文散乱，缺乏系统性、可操作性和权威性。导致法律监督无法形成一个完整的监督体系。检察机关的权威性和法律监督的效率受到严重影响。检察机关不敢监督，不善监督，监督不到位的现象几乎成为常态。因此，有必要制定专门的《人民检察院法律监督法》，界定“法律监督”的概念和范围，提升法律监督的效力和权威，构建完善的法律监督程序，规制法律监督权的有效行使。

【关键词】法律监督检察监督检察权

7、海岸带可持续发展立法刍议—— 以填海造地为视角
金彭年；陈小龙

【摘要】我国是世界上人口，资源和环境形势最为严峻的国家之一。为了解决土地资源不足的问题，填海造地成为发展的又一个增长点。近年来，由于经济利益的驱使，相关法律法规的缺失以及海洋管理体制的不完善，沿海地区盲目填海造地对海岸带的环境造成了极大的破坏。笔者通过实证分析和对中日韩三国法律的对比研究，提出了若干有针对性的建议，以期促进浙江省尽快成为可持续发展的海洋强省。

【关键词】海岸带填海造地可持续发展生态省

8、“过劳死” 的法律探索
董保华

【摘要】我国大量出现的因自愿加班而发生的“过劳死”案件引发了人们对于《工伤保险条例》制定、修订思路的质疑。在社会争论中出现了对现行立法“维持”与“改进”的两类观点，改进我国现行制度的观点中又可分为工伤责任说、侵权责任说和刑事制裁说三种主张。三者以不同的本位思想为出发点提出建议。“过劳死”应当纳入工伤认定，并以危险责任作为归责原则，从职业灾害的视角对工伤基金的征缴与发放制度进行重构。在借鉴日本及其他国家立法经验的基础上，以渐进的方式，逐步完善我国的法律制度及相关的配套制度。

【关键词】自愿加班过劳死危险责任职业灾害

9、珠三角地区工资集体协商的现状和相关理论问题
冯祥武

【摘要】工资集体协商主要是指企业与工人代表通过协商，以决定劳动者工资以及其他劳动条件与待遇的一种制度。珠三角地区作为世界先进制造业基地，其在工资集体协商实践中创建了“南海本田模式”。然而其在工资集体协商立法方面受到了主要来自外资力量的阻滞，工资集体协商的制度构建亟需廓清与之相关的诸如协商的主体，政府应持的立场，协商应贯彻的诚信原则，协商立法是否过于偏向劳方等八个基础理论问题。

【关键词】劳动法集体合同工资协商南海本田模式理论梳理

10、自然资源政府管制措施的合法性分析—— 以OPEC为例
刘勇

【摘要】当下，世界各国对自然资源的争夺日益激烈，不少生产国对自然资源采取的出口管制措施的合法性问题也引发了巨大的争议。尽管OPEC采取的限产保价政策客观上会影响国际石油贸易的数量与价格，但其在国际法，即WTO 法，框架下仍具有合法性。OPEC的做法值得我们在应对中国原材料出口限制措施案和管理自然资源时予以借鉴。

【关键词】自然资源出口限制OPEC 限产保价 WTO

11、法治视角下的矿业权整合—— 以山西煤炭资源整合为例
曹治国；王威驷

【摘要】本文以山西煤炭资源整合为切入点，分析矿业权的性质。矿业权整合的必要性以及矿业权整合的价值取向，同时结合日本矿业法的相关制度，对我国依法整合矿业权的价值取向和制度设计提出了建议。

【关键词】矿业权整合矿业权补偿价值取向

12、后危机时期碳金融市场风险监管的法律思考—— 基于美国次贷危机的致因及治理理论检视
张运书；张宇润

【摘要】在次贷危机的背景下，要确保碳金融市场的本质及功能不发生异化，必须反思次贷危机的致因，检视美国的金融改革，避免碳金融资产蜕变为有毒资产进而诱发次碳危机。次贷危机发生的深层诱因包括由过度投机导致经济泡沫规模过大，由次级资产集合构成系统性风险，由过度创新金融资产证券化隐藏并传播风险。这些应成为构建碳金融监管制度框架防范的重点，同时，次贷危机暴露的金融监管缺陷应成为完善碳金融监管权配置的警示。碳金融监管制度体系既应将碳排放权作为一般商品或衍生工具进行规制，也应对碳排放权进行特别规制，实施诸如持仓限额、执行价格、阻止过度杠杆投资等措施，防范碳资产过度投机化和泡沫化。

【关键词】次贷危机碳金融碳交易风险监管

13、疑难案件及其法律方法
唐丰鹤

【摘要】法学界对于疑难案件及其法律方法有着较为固定的看法，其实这种固定的看法是值得检讨的。以往对于疑难案件的界定基本上都是从定性疑难这个角度出发，而甚少考虑案件在处理上的疑难。相应地，疑难案件的法律方法也没有针对案件在处理上的疑难提出对策。为此，我们必须更新对疑难案件的界定方式，并且相应地对法律方法进行更新。

【关键词】疑难案件法律方法法律论证

14、法定诉讼担当的基本范畴研究
黄忠顺

【摘要】法定诉讼担当具备解决实体权利义务主体诉讼动力不足，辩论能力有限问题。防范实体权利义务主体通过怠于或者恶意行使诉讼实施权致害于利害关系人，确保能够从诸多具有相同或者相似法律地位的主体筛选最有利于民事纠纷彻底解决的当事人，并在相当程度上构成群体性诉讼机制的理论基石，然而，学界对法定诉讼担当尚未进行任何专项研究。有必要从本质，特征，界分，正当性基础以及效力扩张等方面对其基本范畴进行基础性研究，以期形成对其加以系统研究的必要共识。

【关键词】法定诉讼担当诉讼实施权既判力主观范围片面扩张

15、不动产登记错误行政赔偿中的损害事实及认定
赵元成

【摘要】实践中因登记申请人提供虚假材料，登记机关未尽到谨慎的审查义务导致登记错误的情形较为常见。由于存在民事赔偿与行政赔偿两种不同性质的赔偿责任，法院认为只有在受害人的损失无法通过民事途径获得赔偿的范围内，才属于受害人在行政赔偿中的实际损失。这种观点和司法实践不利于受害人的权利救济，正确的做法应当是按照登记机关在损害中的过错程度及其在损害发生中所起作用确定赔偿责任，对受害人的直接财产损失予以赔偿。

【关键词】不动产登记登记错误行政赔偿损害事实

16、司法鉴定管理机制的创新与实践—— 以浙江省为视角
潘广俊

【摘要】司法鉴定制度是我国司法制度的一个重要组成部分，其本质属性是合法性、中立性、客观性。我国的司法鉴定管理经历了职能部门管理，混合管理到司法行政部门统一管理三个阶段。目前已取得长足进展，但仍存在统一管理并未真正实现。准入淘汰机制不够完善，缺乏政策扶持等问题。本文还结合浙江省的实践，提供了可供借鉴的五大司法鉴定工作机制。

【关键词】司法鉴定管理机制创新浙江实践

日期：2012-7-27 14:31:07 | 关闭 | 分享到：