《商行为程序研究》书评 ——

田源 2006-3-4 19:05:20

这本书值得一读！优点有四：

1. 此书第一次研究了商行为程序。这意味着什么？行为程序是私法应当重视而没有重视的参数，诚如作者所言，商行为是程序性的行为，但是在商法之中一直有其实而无其名。此书为私法开创了一个新的视野，可以预言，该书的理论将对私法研究方法和研究对象产生深远的影响。
2. 对德国民法的支柱——法律行为理论提出了强有力的挑战。不管我们赞叹还是厌恶法律行为理论，我们都需要爱与恨的学术理由。迄今为止，无数的论著对法律行为理论予以了评述，但是“程序”问题才算是击中了该理论的要害。
3. 斩新的观点和论证，决非大同小异的文字。该书后记的对联：综述非论文，痛哉斯言，时见旧书如黄叶；得失须检省，求诸真理，莫往荒园拾落花。书中有大量的新观点：以科斯的交易成本理论论证了交易程序的价值；法律关系和行为表示了私法的动静两态，“权利——程序”应当是私法的基本结构，应当反对权利中心论；传统理论将法律行为一会儿当作文本使用，一会儿当作行为作用，造成了文本与行为不分，书中主张区分商行为与商文本，认为前者应当以程序为中心，而不能以文本的内容等为中心。如此等等的观点，都与传统理论截然不同。
4. 其中有独特的方法和论据。此书列举了大量的商行为程序方面的法条，第一次令人震惊地看到了商法之中存在着如此众多的程序规范，从而有力地揭示了传统行为理论与法律规范的脱节。

书中说，“一般而言，做什么、能不能做、如何做（程序如何）这三个问题是有序列的，前二者在第三者之先。在法律上，权利、行为能力等理论主要解决了前两个问题，第三个问题因为它的级别更高，需要更加深入的研究才能触及，传统私法行为理论还未达到这一阶段。”这种言辞，是一种得体的自信！

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