（2021）沪0116刑初929号
公诉机关上海市金山区人民检察院。
被告人张某1（自报），女，1986年1月2日生，初中文化，无业，户籍地安徽省阜阳市临泉县，暂住本区；因本案于2021年5月18日被传唤，次日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕；现羁押于上海市金山区看守所。
辩护人金云，上海睦达律师事务所律师。
被告人张某2，男，1974年10月20日生，初中文化，无业，住本区，暂住本区；2003年10月因犯非法拘禁罪被本院判处拘役六个月，缓刑一年；2006年12月因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元；2015年3月因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；2016年7月因犯开设赌场罪被本院判处拘役六个月，并处罚金人民币五千元；2017年11月因犯开设赌场罪被上海市奉贤区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元；2018年8月因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元，连同前判决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币二万八千元，于2021年1月2日刑满释放；2002年7月因赌博行为被上海市公安局金山分局处治安拘留十日，并处罚款人民币三千元；因本案于2021年5月18日被传唤，次日被取保候审。
辩护人王丹凤，上海市群成律师事务所律师，上海市金山区法律援助中心指派。
被告人罗某（自报），女，1971年9月1日生，小学文化，系个体经营者，住本区；2012年10月因犯容留卖淫罪被本院判处拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金人民币三千元；2013年7月因犯容留卖淫罪被本院判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元；2018年2月因为赌博提供条件被上海市公安局金山分局处行政拘留十五日，并处罚款人民币五百元；因本案于2021年5月18日被传唤，次日被刑事拘留，同月20日被取保候审。
辩护人王芳艳，上海市鸿升律师事务所律师，上海市金山区法律援助中心指派。
上海市金山区人民检察院以沪金检刑诉[2021]898号起诉书指控被告人张某1、张某2、罗某犯开设赌场罪，于2021年9月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市金山区人民检察院指派检察员姜国静出庭支持公诉。被告人张某1及辩护人金云，被告人张某2及辩护人王丹凤，被告人罗某及辩护人王芳艳到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2021年5月6日至18日期间，被告人张某1伙同被告人张某2先后在本区XX镇XX路XX弄XX号XX室和XX镇XX村XX号多次组织开设“二八杠”赌场，抽水获利共计人民币3万余元。
2021年5月1日至同月5日期间，被告人罗某在本区XX镇开乐大街其经营的棋牌室内组织开设4场“二八杠”赌场，抽水获利人民币1万余元。
为证实上述事实，公诉机关指派的公诉人当庭宣读或出示了证人杨某1、李某、郑某、宋某、何某、杨某2、孙某、成某、俞某、汤某、张某等人的证言及相关辨认笔录，公安机关出具的检查证、检查笔录、扣押决定书、扣押清单及笔录、扣押物品照片、侦破经过、情况说明及调取的刑事判决书、行政处罚决定书、人口信息资料，并当庭讯问了被告人张某1、张某2、罗某，从而认为三被告人的行为均已构成开设赌场罪，提请本院依法审判。
被告人张某1及其辩护人对起诉指控事实及罪名无异议，其辩护人同时认为被告人张某1系初某、偶犯，无前科劣迹，法律意识薄弱，主观恶性较小，具有坦白情节，且认罪认罚，积极退缴赃款，建议判处张某1有期徒刑六个月，并提交退赃材料。
被告人张某2辩称未参与开设赌场，其辩护人提出被告人张某2、张某1二人无开设赌场的合意，对获利不知情，张某1前后供述不一致，各赌客的证言也不能指认张某2开设赌场，被告人身体情况较差，建议对被告人张某2从轻处罚。
被告人罗某及其辩护人对起诉指控事实及罪名无异议，其辩护人同时认为被告人罗某具有坦白情节，行为社会危害性较小，获利较少，且积极退缴违法所得，被告人身体情况较差，建议对被告人从宽处罚，并提交退赃材料。
经审理查明：
一、2021年5月1日至同月5日期间，被告人罗某在本区XX镇开乐大街其经营的棋牌室内组织开设4场“二八杠”赌场，抽水获利人民币1万余元。
2021年5月18日，被告人罗某被公安民警抓获，其到案后如实供述了上述事实。案件审理期间，被告人罗某退缴违法所得人民币5000元。
上述事实，被告人罗某在开庭审理过程中亦无异议，并认罪认罚，且有证人杨某1、李某、张某1、张某2等人的证言，公安机关调取的户籍资料、行政处罚决定书，退赃资料等证据证实，足以认定。
二、2021年5月6日至同月18日期间，被告人张某1伙同被告人张某2先后在本区XX镇XX路XX弄XX号XX室以及本区XX镇XX村XX号多次组织开设“二八杠”赌场，抽水获利共计人民币3万余元。
2021年5月18日，被告人张某1、张某2被公安民警抓获，到案后被告人张某1如实供述了上述事实；被告人张某2拒不供认上述事实。案件审理期间，被告人张某1退缴违法所得人民币3万元。
上述事实有以下证据所证实：
1、证人杨某1的证言及辨认笔录，证实：2021年5月初，杨某1在本区XX镇XX村XX号汤某家里参与赌场，场子是张某1和张某2合作组织的，5月8日至同月15日这一周内每人至少获利1到2万元。
2、证人李某的证言，证实：2021年5月7日左右，李某先后在本区XX镇XX路XX弄XX号XX室张某2家里以及本区XX镇XX村XX号汤某家里参与赌博，张某1在场的时候，抽水获利给张某1，不在场的时候由张某2抽水。
3、证人何某的证言及辨认笔录，证实：2021年5月初，何某先后共计三次至本区XX镇XX路XX弄XX号XX室张某2家里及XX村XX号汤某家里参与赌博，场子是张某2和张某1一起组织的，每次庄家赢钱并下庄后抽头，其参赌的三次抽水都是张某2收走的。
4、证人宋某的证言及辨认笔录，证实：2021年5月10日，张某2让宋某至本区XX镇XX路XX弄XX号XX室张某2家里赌博。
5、证人成某的证言，证实：2021年5月初，成某在本区XX镇XX村XX号汤某家里参与赌场，庄家赢钱下庄就会给张某1或者张姓男子抽头。
6、证人俞某的证言，证实：2021年5月17日，张某2开车到立新街接俞某至本区XX镇XX村XX号汤某家里赌博。
7、证人郑某、杨某2的证言及辨认笔录，证实：2017年5月16日至18日期间，郑某等人在本区XX镇XX村XX号汤某家里参与赌博。
8、证人孙某的证言及辨认笔录，证实：2021年5月初，在本区XX镇XX村XX号汤某家里有人玩“二八杠”进行赌博。
9、证人汤某的证言，证实：2021年5月，张某1和张某2租借了其位于本区XX镇XX村XX号房屋，并联系了赌客在上址开设“二八杠”赌场。
10、证人张某的证言，证实：2021年5月15日左右，张某2和张某1找到张某租赁本区XX镇XX村XX号的房屋，租房的价格是张某2谈的，后张某2给张某500元现金做房租，麻将牌是张某2拿过来的，
11、证人罗某的证言，证实：2021年五一假期以后，罗某在本区XX镇XX路XX弄XX号XX室张某2家里、本区XX镇XX村XX号汤某家里参与赌博，XX村XX号的场子是张某1和张某2合伙组织的，张某1不在场的时候由张某2负责收取抽头，场地是张某2租赁的，张某1与汤某不认识。
12、被告人张某1的供述，证实：2021年5月初，张某1电话联系张某2寻找开设赌场的地点，张某2将位于本区XX镇XX路XX弄XX号XX室的租借房屋提供给张某1开设“二八杠”赌场，因张某1害怕人多吵闹被人举报，后张某1与张某2共同至本区XX镇XX村XX号现场查看并租赁上址开设“二八杠”赌场，直至被抓获。XX村XX号开设的场子是二人一起组织，张某2收取抽头后与张某1共同分成，共计获利人民币3万余元，张某1获利约1.5万元。
13、被告人张某2的供述，证实：2021年5月初，张某2提供其租借的本区XX镇XX路XX弄XX号XX室房屋供张某1开设赌场，后因张某1担心声音太大吵到他人，又帮张某1租借汤明杰位于本区XX镇XX村XX号的房屋用于开设“二八杠”赌场，并代收抽水获利。
14、公安机关出具的检查证、检查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押物品照片，证实：本案扣押作案工具的情况。
15、公安机关出具的侦破经过、情况说明，证实：本案案发及各被告人的到案情况。
16、公安机关出具的常住人口基本信息及调取的刑事判决书、行政处罚决定书、释放证明，证实：被告人张某1、张某2等人的年龄等身份信息及前科劣迹。
上述证据均经庭审质证属实，合法有效，应予确认。
关于被告人张某2是否参与开设赌场的事实认定问题，经查，被告人张某1、罗某对起诉指控开设赌场的事实均无异议，同时对张某2提供或租赁赌博场所，共同组织开设赌场收取抽头获利等事实予以确认，且综合本案证人杨某1、李某、郑某、宋某、何某、成某、俞某、汤某、张某等人的证言及相关辨认笔录等证据，足以证实被告人张某2伙同张某1共同开设赌场，且获利3万余元的事实。被告人张某2及其辩护人提出的未参与开设赌场的辩解意见，与查明事实不符，且无证据予以佐证，本院不予采纳。
本院认为，被告人张某1伙同被告人张某2，以营利为目的开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。被告人罗某以营利为目的，开设赌场，其行为亦构成开设赌场罪。被告人张某2曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人张某1、罗某到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人张某1、罗某认罪认罚，均可以从宽处理。被告人张某1、罗某积极退缴违法所得，均可以酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：
一、被告人张某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年5月18日起至2021年12月17日止；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人张某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。）
三、被告人罗某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。）
四、在案扣押的作案工具予以没收；违法所得予以追缴并没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审 判 长 徐 艳
审 判 员 舒平锋
人民陪审员 俞 弟
书 记 员 刘佳慧
二〇二一年十一月八日