（2021）沪0116刑初992号
公诉机关上海市金山区人民检察院。
被告人黄某某，男，1987年8月23日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，初中文化，个体经营者，户籍地福建省漳州市平和县；因本案于2021年7月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕；现羁押于上海市金山区看守所。
辩护人郭成虎，上海三方律师事务所律师。
被告人朱某某，男，1987年11月15日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，初中文化，无固定职业，户籍地福建省漳州市平和县；因本案于2021年7月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕；现羁押于上海市金山区看守所。
辩护人陆新新，上海德禾翰通（海口）律师事务所律师。
上海市金山区人民检察院以沪金检刑诉〔2021〕959号起诉书指控被告人黄某某、朱某某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2021年10月18日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市金山区人民检察院指派检察员韩梅出庭支持公诉，被告人黄某某及辩护人郭成虎、被告人朱某某及辩护人陆新新到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2019年9月起，“小黑”（另处）指使李某某（已被判刑）从网上下载源代码、租借境外服务器搭建“月牙儿”网站，存放大量淫秽视频。
2020年1月至2020年9月，被告人黄某某为牟利，成为“月牙儿”淫秽视频网站的代理，通过微博对“月牙儿”淫秽视频网站进行推广，后从网站收取的会员费中抽成，获利10.2万余元。同时被告人黄某某作为“月牙儿”网站总代，发展下级代理并为下级代理分成，按照会员费5%抽成，获利约人民币1.6万元。
2020年1月至2020年9月，被告人朱某某为牟利，成为“月牙儿”淫秽视频网站的代理，通过微博对“月牙儿”淫秽视频网站进行推广，后从网站收取的会员费中抽成。通过上述方式，获利人民币7万余元。
2021年7月14日，被告人黄某某、朱某某被公安机关抓获，到案后均如实交代了上述事实，并签署了认罪认罚具结书；审理过程中，黄某某、朱某某分别通过家属退缴了违法所得人民币118,420元、70,531元。
上述事实，被告人黄某某、朱某某在开庭审理过程中均无异议，并有证人邱某的证言，司法鉴定科学研究院出具的司法鉴定意见书，电子数据检查工作笔录，淫秽物品审查鉴定书及鉴定清单，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，调取证据通知书及支付宝账户信息、交易记录汇总，代管款收据，公安机关调取的户籍资料、手机截图、出具的侦破经过、工作情况等证据所证实，足以认定。
被告人黄某某的辩护人对起诉指控的罪名及事实均不持异议，同时提出黄某某一贯表现良好，系初犯、偶犯；到案后如实供述，系坦白；黄某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯；审理过程中积极退缴违法所得，建议判处二年五个月以下有期徒刑并对减少罚金数额；并当庭提交了村委会证明一份。
被告人朱某某的辩护人对起诉指控的罪名及事实均不持异议，同时提出朱某某到案后如实供述，认罪态度好；系从犯，且系初犯、偶犯；已退缴了全部违法所得，建议对朱某某减轻处罚并适用缓刑，并对罚金数额予以调整。
本院认为，被告人黄某某、朱某某经他人纠集，为非法牟利，分别在互联网上贩卖、传播淫秽电子信息，情节严重，其行为已构成贩卖、传播淫秽物品牟利罪。被告人黄某某、朱某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人黄某某、朱某某到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人黄某某、朱某某积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚。被告人黄某某、朱某某认罪认罚，可以从宽处理。综合本案的犯罪事实、性质、情节、社会危害性等，对被告人朱某某不宜适用缓刑，辩护人关于适用缓刑的辩护意见本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：
一、被告人黄某某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币十五万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年7月14日起至2023年12月13日止；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人朱某某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币八万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年7月14日起至2023年4月13日止；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。）
三、扣押的作案工具予以没收；退缴的违法所得予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审 判 长 周 巍
审 判 员 舒平锋
人民陪审员 吕旭平
书 记 员 陆治乾
二〇二一年十一月八日