（2021）沪0101刑初95号
公诉机关上海市黄浦区人民检察院。
被告人李某，男，1981年11月6日出生于上海市，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，技校文化，原系上海A有限公司销售负责人（上海B有限公司实际控制人），户籍在本市徐汇区，住本市闵行区；因涉嫌犯职务侵占罪于2020年9月3日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于上海市黄浦区看守所。
辩护人罗文渊，上海市华通律师事务所律师。
上海市黄浦区人民检察院以沪黄检刑诉〔2021〕71号起诉书指控被告人李某犯职务侵占罪，于2021年1月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市黄浦区人民检察院指派检察员薛刚出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人罗文渊到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市黄浦区人民检察院指控，被告人李某在担任上海A有限公司（以下简称A公司）销售负责人期间，于2013年至2019年期间，利用职务上的便利，采用私自盖章发函给A公司老客户谎称收款公司名称及银行账户发生变化，或利用A公司销售负责人的业务优势发展新客户，将A公司电子元器件以低于同期A公司销售价格销售给其个人实际控制的上海B有限公司（以下简称B公司）及朋友的上海C有限公司（该公司再出售给B公司供其对外销售），从而侵吞A公司应获利润共计人民币2,588,315.39元。2020年8月17日、9月3日，被告人李某接电话通知后到公安机关接受调查，均未如实供述上述事实。同年9月24日，被告人李某家属已退赔A公司人民币300万元，并取得谅解。
为证明上述指控，公诉人当庭宣读或出示了涉案单位的营业执照、劳动合同、职务情况说明，证人恽某1、恽某2、张某的书面证言，相关销售变更通知、变更通知函、付款申明、开票名称（信息）变更通知函等书证，相关业务往来材料、各类明细表、财务凭证、银行交易明细等书证，公安机关制作的调取证据清单及电子数据检验工作记录，上海XX事务所有限公司的司法鉴定专项审计报告，被告人李某到案工作记录，刑事谅解书及银行电子回单（退赔款），被告人李某的供述等证据，并据此认为被告人李某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第十二条、第二百七十一条第一款，且数额巨大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人李某认罪认罚，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，可以从宽处理。被告人李某在家属帮助下退赔A公司人民币300万元，并取得谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关建议判处李某有期徒刑3年，缓刑3年，并处罚金人民币2万元。
被告人李某对公诉机关指控的事实、证据、罪名及量刑建议等均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议，并表示认罪认罚。被告人李某的辩护人提出如下辩护意见：李某认罪认罚，依法可从宽处理；李某在家属帮助下已退赔了全部违法所得，取得被害单位谅解；李某系初犯，且当庭认罪，并愿在庭后缴纳罚金。综上，建议法庭对李某从轻处罚并适用缓刑，并同意公诉机关的量刑意见。
经审理查明，被告人李某于2013年至2019年在担任A公司销售负责人期间，利用职务上的便利，私自盖章发函给A公司老客户谎称收款公司名称及银行账户发生变化，或利用A公司销售负责人的业务优势发展新客户，并采用将A公司电子元器件以低于A公司同期销售价格销售给其实际控制的B公司或其朋友的上海C有限公司（该公司再出售给B公司供其对外销售），从而侵吞A公司的应得利润。经上海XX事务所有限公司司法鉴定，被告人李某所控制的B公司因此取得利润为人民币2,588,315.39元。
被告人李某接电话通知分别于2020年8月17日、9月3日至公安机关接受调查，均未如实供述上述犯罪事实。2020年9月24日，被告人李某在家属帮助下退赔A公司300万元并取得谅解。被告人李某在庭审时认罪并如实供述上述犯罪事实。
上述事实，有涉案单位的营业执照；证人恽某2、恽某1、张某的书面证言；A公司提供的李某的劳动合同及其职务情况说明；相关销售变更通知、变更通知函、付款申明、开票名称（信息）变更通知函等书证材料；相关业务往来材料、各类明细表、财务凭证、银行交易明细等书证材料；公安机关制作的调取证据清单及电子数据检验工作记录；上海XX事务所有限公司的司法鉴定专项审计报告；公安机关关于被告人李某的到案工作记录；刑事谅解书及交通银行电子回单；被告人李某的供述等经庭审举证、质证的证据证实，应予认定。
本院认为，被告人李某身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以确认，应依法对被告人予以刑事处罚。被告人李某认罪认罚，依法可从宽处理。被告人李某当庭认罪，又在家属帮助下退赔A公司人民币300万元并取得谅解，在庭后缴纳了人民币2万元的罚金，可酌情从轻处罚。综上，根据被告人李某在本案中的犯罪事实、情节、认罪悔罪表现等，可对其适用缓刑。辩护人对此所作辩护意见可予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第十二条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：
被告人李某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自判决生效后第二日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。

审 判 长 吴明峰
审 判 员 李倩岚
人民陪审员 王漪敏
书 记 员 丁守亭
二〇二一年十一月十日