（2020）沪0106刑初1745号
公诉机关上海市静安区人民检察院。
被告人陈某1，男，1980年1月14日出生于广东省惠东县，XX，中专文化程度，系惠州市B有限公司、惠东县A有限公司实际控制人，户籍所在地广东省惠东县。因本案于2020年1月7日被上海市公安局静安分局刑事拘留，2020年2月11日经上海市静安区人民检察院批准被逮捕,2020年11月26日被上海市静安区人民检察院取保候审。2020年12月4日被本院取保候审。现取保候审。
辩护人朱海斌、杨晓倩，北京大成（上海）律师事务所律师。
上海市静安区人民检察院以沪静检刑诉〔2020〕523号起诉书指控被告人陈某1犯职务侵占罪，于2020年12月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2020年12月10日、2021年11月15日公开开庭审理了本案。上海市静安区人民检察院指派检察员周梦梦、刘伯嵩出庭支持公诉。被告人陈某1及辩护人朱海斌、杨晓倩到庭参加诉讼。在审理过程中，本院依法准予公诉机关提出延期审理申请一次，并报请上海市第二中级人民法院批准延长审理期限。现已审理终结。
上海市静安区人民检察院指控：百邑(上海)酒业有限公司（以下简称“百邑酒业”）为促销及增加企业流动资金等目的，建立了“返利池”制度，由经销商先垫付市场费用，再由相对应的销售人员提供相关销售合同、协议、发票、收据及活动现场照片等凭证在百邑酒业内部发起邮件审批，经过财务部总监田某及总经理侯某（均另案处理）审批后，计入相关经销商在百邑酒业的返利池，用于经销商下次进货时抵扣货款，但每张订单准予抵扣的金额不得超过订单总额的50%。
被告人陈某1控制的惠东县A有限公司（以下简称“A公司”）及惠州市B有限公司（以下简称“B公司”）系百邑酒业的一级经销商。陈某1与侯某之间存在个人借贷关系，陈某1因无力归还欠侯某的债务，遂同意配合侯某，于2016年2月至2019年1月期间，由侯某指使百邑酒业销售部区域总监黄某1（另案处理）等人在A公司及B公司名下凭空虚构代垫市场费用，并以虚假的凭证或以凭证后补为借口通过公司邮件系统发起审批，经田某、侯某等人审批完成后在虚构代垫市场费用的基础上加上5%的服务费计入两家公司名下的返利池，嗣后将两家公司名下的返利池余额转给其他经销商，由其他经销商将相应的货款汇入侯某的个人银行账户，相应金额用以抵消陈某1欠侯某的债务。
经审计，被告人陈某1与侯某等人共同以虚构代垫市场费用入池、转池等方式套取百邑酒业货款870,809.24元（以下币种皆为人民币）。
被告人陈某1于2020年1月7日主动至公安机关投案自首。被告人陈某1的家属在审查起诉阶段已向百邑酒业退赔95万元并取得了被害单位的谅解。
为证明上述指控的事实，公诉人讯问了被告人，宣读和出示了A公司费用开支明细表、货品销售汇总表、B公司真实代垫费用明细表、黄某2标注的聚宝盈、A公司虚构代垫费用明细表、相关银行电子回单、B公司返利池金额转户确认书、B公司在百邑酒业的经销商费用结算表、相关微信聊天记录、受案登记表、到案经过等书证；被害单位法定代表人陈某的陈述；证人黄某2、翁某1、翁某2、黄某3、孟某、林某的陈述；被告人陈某1的供述、同案犯黄某1的供述、同案犯侯某的部分供述；上海XX事务所有限公司注册会计师出具的审计报告及附件等证据。公诉机关据此认定，被告人陈某1与被害单位人员共同利用职务上的便利，将被害单位财物非法占为己有，数额较大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。同时认定被告人陈某1具有自首、认罪认罚的从轻、减轻及从宽情节和退缴赃款，得到被害单位谅解的酌情从轻情节，建议判处被告人陈某1有期徒刑二年六个月，可适用缓刑。
被告人陈某1对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。
被告人陈某1的辩护人对起诉书指控的事实、罪名及量刑建议基本无异议。
经审理查明：百邑酒业为促销及增加企业流动资金等目的，建立了“返利池”制度，由经销商先垫付市场费用，再由相对应的销售人员提供相关销售合同、协议、发票、收据及活动现场照片等凭证在百邑酒业内部发起邮件审批，经过总经理侯某审批及财务部总监田某审核通过后计入相关经销商在百邑酒业的返利池，用于经销商下次进货时抵扣货款，但每张订单准予抵扣的金额不得超过订单总额的50%。
被告人陈某1控制的A公司及B公司系百邑酒业的一级经销商。陈某1与侯某之间存在个人借贷关系，陈某1因无力归还欠侯某的债务，遂配合侯某，于2016年2月至2019年1月期间，由侯某指使百邑酒业销售部区域总监黄某1等人在A公司及B公司名下凭空虚构代垫市场费用，并以虚假的凭证或以凭证后补为借口通过公司邮件系统发起审批，经侯某等人审批、审核后在虚构代垫市场费用的基础上加上5%的服务费计入两家公司名下的返利池，嗣后将两家公司名下的返利池余额转给其他经销商，由其他经销商将相应的货款汇入侯某的个人银行账户，相应金额用以抵消陈某1欠侯某的债务。
经审计，被告人陈某1与侯某等人共同以虚构代垫市场费用入池、转池等方式套取百邑酒业货款87万余元。
被告人陈某1于2020年1月7日主动至公安机关投案自首。其家属在审查起诉阶段已向百邑酒业退赔95万元并取得了被害单位的谅解。
上述事实有下列证据予以证实：
1.百邑酒业等公司工商登记资料、证人陈某等人的证言，同案犯侯某等人供述，证实百邑酒业相关工商登记情况、企业性质、同案犯侯某等人具有职务侵占的主体资格的事实。
2.A公司费用开支明细表、货品销售汇总表、B公司真实代垫费用明细表、黄某2标注的聚宝盈、A公司虚构代垫费用明细表、相关银行电子回单、B公司返利池金额转户确认书、B公司在百邑酒业的经销商费用结算表、相关微信聊天记录等书证；证人黄某2、翁某1、翁某2、黄某3、孟某、林某的陈述；同案犯黄某1、侯某的供述；被告人陈某1的供述，证实被告人陈某1因无力归还同案犯侯某的私人债务，利用侯某等人职务便利，共同将被害单位钱款非法占为己有的事实。
3.相关账目交易明细、上海XX事务所有限公司注册会计师出具的审计报告及附件，证实被告人陈某1共同职务侵占的数额。
4.相关到案经过、被害单位提供的谅解书及相关凭证，证实被告人陈某1具有自首情节及到案后家属帮助退缴赃款，得到被害单位谅解情况。
上述证据均经本庭查证属实，且来源合法，应作为定案的依据。
本院认为，被告人陈某1与被害单位人员共同利用职务上的便利，将被害单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性正确，量刑情节及建议适当。
被告人陈某1与侯某等人系共同犯罪，陈某1起主要作用，系主犯。被告人陈某1犯罪后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻、减轻处罚。被告人陈某1认罪认罚，可以从宽处理。被告人陈某1自愿赔偿了被害单位经济损失，得到谅解，可酌情从轻处罚。辩护人的相关辩护意见本院予以采纳。据此，为保护公私财产所有权不受侵犯，严肃国家法制，依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、《中华人民共和国刑法》第十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：
被告人陈某1犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
陈某1在缓刑考验期内，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益于社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审 判 长 竺 越
审 判 员 钱丽娜
人民陪审员 慎 颖
书 记 员 陈逍炫
二〇二一年十一月十五日