（2021）沪0116刑初934号
公诉机关上海市金山区人民检察院。
被告人韩某某（自报），男，1999年4月30日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，大专文化，务工人员，户籍地河南省禹州市，住河南省禹州市；因本案于2021年5月21日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕；现羁押于上海市金山区看守所。
辩护人邓冬玲，浙江嘉图律师事务所律师。
被告人田某某（自报），曾用名田某2，男，1997年12月27日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，中专文化，公司职员，住河南省禹州市；因本案于2021年5月21日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕；现羁押于上海市金山区看守所。
辩护人刘伟，上海沪师律师事务所律师。
上海市金山区人民检察院以沪金检刑诉〔2021〕899号起诉书指控被告人韩某某、田某某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2021年9月24日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。上海市金山区人民检察院指派检察员常亮伟出庭支持公诉，被告人韩某某及辩护人邓冬玲、被告人田某某及辩护人刘伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2020年2月至2020年6月期间，被告人韩某某、田某某经他人纠集，在明知“XXX”网站是淫秽视频网站的情况下，通过转发、点赞、置顶的方式将“XXX”淫秽视频网站的链接在微博上进行推广，该网站通过用户注册会员充值观看淫秽视频牟利。被告人韩某某、田某某从各自推广的会员充值中抽成获利，其中韩某某非法获利人民币3.1万余元（以下币种同），田某某非法获利2.2万余元。
2021年5月21日，被告人韩某某、田某某经电话通知后向公安机关投案，到案后如实交代了上述事实并签署了认罪认罚具结书；审理过程中，韩某某通过家属向本院退缴了违法所得2.2万元。
上述事实，被告人韩某某、田某某在开庭审理过程中均无异议，并有证人邱某的证言，司法鉴定科学研究院出具的司法鉴定意见书，淫秽物品审查鉴定书及清单，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，相关支付宝账户信息及交易记录，代管款收据，公安机关调取的户籍资料、网站截图、手机截图、出具的侦破经过等证据所证实，足以认定。
被告人韩某某的辩护人对起诉指控的罪名及事实均不持异议，同时提出韩某某自动投案，如实供述犯罪事实，系自首；且系初犯、偶犯，社会危害性及主观恶性均较小；审查起诉阶段已签署认罪认罚具结；韩某某通过家属退缴了全部违法所得，认罪态度真诚，建议在公诉机关量刑建议基础上适用缓刑。
被告人田某某的辩护人对起诉指控的罪名及事实均不持异议，认同公诉机关已经认定的自首、从犯等情况，同时提出田某某系初犯、偶犯，无前科劣迹，建议在公诉机关量刑建议基础上能适用缓刑。
本院认为，被告人韩某某、田某某为非法牟利，经他人纠集，在互联网上贩卖、传播淫秽电子信息，其行为分别构成贩卖、传播淫秽物品牟利罪。被告人韩某某、田某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人韩某某、田某某主动投案，到案后如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人韩某某积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚。被告人韩某某、田某某认罪认罚，可以从宽处理。综合本案的犯罪事实、情节、社会危害性等，对被告人韩某某、田某某不宜适用缓刑；且韩某某、田某某在审查起诉阶段已签署认罪认罚具结书，公诉机关提出的量刑建议适当，应予支持，辩护人关于适用缓刑的辩护意见本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：
一、被告人韩某某某某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万二千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年5月21日起至2022年3月20日止；罚金自判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人某某田某某犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万三千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2021年5月21日起至2022年1月20日止；罚金自判决生效之日起一个月内缴纳。）
三、扣押的作案工具予以没收；被告人韩某某退缴的违法所得予以没收，被告人田某某的违法所得予以追缴并没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审 判 员 周 巍
书 记 员 陆治乾
二〇二一年十月八日