（2015）临罗刑二初字第78号
公诉机关临沂市罗庄区人民检察院。
被告人刘某。2014年10月24日因涉嫌传播淫秽物品牟利罪被刑事拘留，同年11月27日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。
辩护人黄颢，湖南金州律师事务所律师。
辩护人刘淑永，山东宇正律师事务所律师。
临沂市罗庄区人民检察院以临罗检公一刑诉（2015）52号起诉书指控被告人刘某犯传播淫秽物品牟利罪，于2015年4月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。罗庄区人民检察院指派检察员房立静出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人黄颢、刘淑永到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年3月至10月，被告人刘某建立名为“Q色网址”（网址为www.qqq321.com）、“爱色”（网址为www.asex7.com），在网站上发布大量图片、小说、电影等信息，并利用电子信息收取广告费37余万元，从中抽取的图片500张，经鉴定均为淫秽物品。案发后违法所得已被侦查机关查扣。公诉机关提供了物证、书证、搜查笔录，鉴定意见，证人证言，被告人供述等证据，认为被告人刘某以牟利为目的，传播淫秽物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，应当以传播淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。
被告人刘某当庭承认：2014年我建立了两个黄色网站传播淫秽视频从中获取广告费用是事实，但“黄霞”银行卡里显示的37万余元并不都是从黄色网站获取的广告费用，从黄色网站获取的广告费用都是500的整数，其他带零头的和有小数点的收入，还有一些四五千元的数额并不是广告费用，是我做网站程序、软件和域名所得的收入，经过核对“黄霞”账户明细，我从黄色网站获得的收入是84000元。
辩护人黄颢的辩护意见是：1、本案证据不足，不能体现本案涉及的黄色图片的来源、提取人、送检人，侦查机关没有对涉案网站进行勘查，没有形成勘查笔录，对服务器也没有进行勘查，没有证据证实刘某如何把这些黄色图片放进网站进行传播。指控被告人刘某涉案金额达到37万元的证据不足，没有调取刘某与对方进行交易的证据，金额是否是黄色网站的收入没有证据证实，被告人所说的其他收入应从指控数额中扣除。2、被告人的供述自相矛盾。3、被告人无犯罪前科，系初犯、偶犯。4、被告人举报其他黄色网站，有立功情节。希望法院认真核实涉案金额的问题，对被告人从轻或减轻处罚。
辩护人刘淑永同意辩护人黄颢的辩护意见，并认为本案目前的指控证据没有做到确实充分这一基本要求。
经审理查明，2014年3月至10月，被告人刘某建立名为“Q色网址”（网址为www.qqq321.com）、“爱色”（网址为www.asex7.com），在网站上发布大量图片、小说、电影等信息，并利用电子信息收取广告费84000元。从中抽取的图片500张，经鉴定均为淫秽物品。案发后违法所得已被侦查机关收缴。
上述事实，有下列业经庭审质证的证据予以证实：
1、搜查笔录及扣押清单，证实2014年10月24日公安民警对湖南省长沙市开福区才子佳苑小区F栋1705室刘某住处进行了搜查，扣押电脑、银行卡等物品一宗。
2、山东省资金往来结算票据及山东省非税收入通用票据各一张，证实公安机关收缴刘某资金377700元。
3、临沂市公安局淫秽物品审查鉴定书，证实在“Q色网站”（网址www.qqq321.com）中抽取的500张图片属于淫秽物品。
4、卡号62×××28、户名“黄霞”的银行卡账户历史明细清单，证实该账户从2014年2月20日至2014年9月21日共收入372181.26元。
5、被告人刘某所做的广告的照片，图中有淫秽图片。
6、抓获经过及临时羁押证明，证实长沙市公安局刑事侦查支队二大队于2014年10月24日外协临沂警方在湖南省长沙市开福区才子佳苑小区F栋17楼抓获刘某，于2014年10月24日至10月26日在长沙市第二看守所临时羁押.
7、全国常住人口详细查询结果，证实被告人的基本情况。
8、现场检测报告，证实被告人刘某的尿检结果呈阴性。
9、证人王某的证言（枣庄人，住罗庄），证实2014年6月3日其上网时无意中发现了“Q色网址”和“爱色”两个网站，里面有大量的淫秽小说、图片和视频，还有很多赌博网站、色情服务等广告。
10、公安机关办案说明三份，证实公安机关在侦办刘某传播淫秽物品一案中，因刘某租借的服务器是国外服务器，无法查实相关信息，对调取的银行卡交易明明细，因时间过长，无法查实交易者身份；对刘某供述的黄色网站，正在侦查中。
11、被告人刘某的供述，其供认建立“Q色网址”和“爱色”两个网站，在网站上发布大量淫秽图片等，并利用电子信息收取广告费的事实。
本院认为，被告人刘某以牟利为目的，传播淫秽图片500张，牟利84000元，情节严重，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人刘某牟利37万余元，仅有被告人刘某在侦查阶段的供述，但被告人刘某在庭审中否认其在侦查阶段的供述，称是受到侦查人员的严重诱导才承认“黄霞”的银行卡内收入都是黄色网站的收入，该供述并不符合事实，其实只有84000元才是黄色网站收入，公诉机关又未提供其他证据证实其指控，故指控的犯罪数额证据不足，不能认定。根据存疑有利于被告人的原则，宜按被告人在庭审中承认的84000元认定其犯罪数额。对被告人及辩护人提出的关于指控数额的辩护意见予以采纳；对辩护人关于被告人举报其他黄色网站，有立功情节的辩护意见，因公安机关正在侦查中尚没有定论，不能认定被告人有立功情况。对辩护人提出的被告人无犯罪前科、系初犯的辩护意见与事实相符，本院予以采纳，对被告人可酌予从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、情节和悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，可对被告人刘某宣告缓刑，责令其在缓刑考验期内到居住社区接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第七十二条之规定，判决如下：
被告人刘某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币六万元（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审　判　长　　尤　洁
人民陪审员　　孙永乐
人民陪审员　　刘艳峰
二〇一五年十月二十九日
书　记　员　　陈文霞
书　记　员　　秦　文