[ 杨先旺 ]——(2023-11-5) / 已阅736次

诉前调解适用不适用回避制度

作者：杨先旺 山东国曜琴岛（聊城）律师事务所


“开庭审理时，由审判长或者独任审判员核对当事人，宣布案由，宣布审判人员、法官助理、书记员等的名单，告知当事人有关的诉讼权利义务，询问当事人是否提出回避申请。”这是民诉法修改后的规定。

但问题是，诉前调解中，谁来认定调解员与本案的当事人有利害关系？当事人有无权利要求调解员回避？民事诉讼法修改了，但诉前调解是诉讼法的一个阶段吗？如果不是，如果这里面也有利害关系参与其中，并且其中还有一些是前法官或者法院书记员等作为调解员，能不能实行回避制度？能不能参与调解？如果诉前调解是民事诉讼法的一个组成部分，这里面没有回避的制度。

查了一下《人民调解法》，该法对此也没有规定，但是第十五条规定有如下内容：人民调解员在调解工作中有下列行为之一的，由其所在的人民调解委员会给予批评教育、责令改正，情节严重的，由推选或者聘任单位予以罢免或者解聘：（一）偏袒一方当事人的；（二）侮辱当事人的；（三）索取、收受财物或者牟取其他不正当利益的；（四）泄露当事人的个人隐私、商业秘密的。
从该条款可以看出，作为调解员，如果有上述情形的，是不可以再参与调解的。
有观点认为，调解员在调解上只是起润滑剂的作用，而不进行实质性的裁决审理，整个调解过程中，起主导作用的依然是当事人，他们不会因调解员存在回避事由而致自己实体权利受损害。对于该观点，还需要商榷。在调解的结果上固然是当事人主导，但是需要注意的是，在法律的适用和释明上，作为当事人无从辨别真伪和对错。同时我们对调解员的道德标准和良知不能作出判断，无法制约其在调解过程中的诸如偏袒一方和诱导现象，而一旦形成调解协议，当事人也不能救济，从现实来看，诉前调解工作室基本依托法院的办公场所，在此环境和氛围中，极易使当事人产生对调解员的信任，而这种信任则容易产生不公正的结果。

诉前调解是一个很重要的阶段，尤其是在当前多元化解决矛盾纠纷的大背景下，因为一旦诉讼调解成功，意味着需要法官进行司法确认，在调解过程中，是不是需要回避，是用什么样的程序来进行回避？回避的标准是什么？如果及时制定相关的规定，对于矛盾的化解及实现调解协议的合法更
会产生良好的影响。一家之言，不正之处，敬请指正。