[ 孙斌 ]——(2010-9-30) / 已阅18377次

劳务派遣的用工单位为什么要承担连带赔偿责任？

孙斌


　　劳务派遣中用工单位承担连带赔偿责任早在2006年3月《劳动合同法》第一次征求意见稿已经明确规定。之后通过的《劳动合同法》是以单一劳动关系为主的劳务派遣，但还是要求用人单位承担连带赔偿责任，这就与单一关系应当独立承担法律责任的原则相冲突。为什么劳务派遣中特别规定用工单位的连带赔偿责任?笔者认为与以下三种情况有密切联系：
　　一、劳务派遣公司的现状
　　1、劳务派遣公司的发展过程
　　最早办理针对国内企业劳务派遣业务的单位除了原有的国有外服公司外，更多的是劳动人事部门人员自己投资或者劳动人事部门人员具体指导开办的专门从事劳务派遣业务的公司。由于当时对劳务派遣限制规定较少，实施劳务派遣能够规避用人单位诸多风险，因而在《劳动合同法》实施前，这些没有运作几年的公司均已形成一定的规模。
　　在《劳动合同法》实施后虽然一些劳动法专家（包括立法起草小组成员）认为：《劳动合同法》实施后会在一定程度上遏制劳务派遣公司的发展。但现实情况是由于劳务派遣立法上诸多问题没有明文规定，在加上对“三性”岗位定性在《劳动合同法实施条例》中没有体现，导致现在的劳务派遣公司不但没有减少反而越来越多，一些投资较大的劳务派遣公司发展规模已经与国有外服公司相抗衡，成为运作劳务派遣业务的主力军。
　　2、劳务派遣公司注册资金实际注册不到位
　　虽然劳动合同法要求劳务派遣公司的注册资金50万元以上，但实际情况为不少劳务派遣公司就是租个办公室，雇几名员工，再加上几台电脑就开展业务。实际注册资金是多少只有他们自己知道。他们的服务质量如何？是否能承担责任？只有出了事才会知道。
　　3、日常收取的服务费不足承担责任
　　除了几个国有从事劳务派遣业务的公司外，其他劳务派遣公司要收取较高的服务费除非自己的人脉与服务单位关系比较特殊。由于《劳动合同法》实施后开办的劳务派遣公司较多，公司与公司之间的竞争也比较激烈，每月收取的服务费除支付日常开支外，剩余的每年都不足分红，再投入的资金也比较少。如果要劳务派遣公司承担什么责任，其自身都不能自保，何况谈维护劳务派遣员工的利益。

　　二、劳务派遣员工实际安排的岗位大部分为非法派遣
　　《劳动合同法》第六十六条规定：“劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。”正是条款中的“一般”被有关专业人士抓住，出现了包括国有企业在内任何岗位都可能安排劳务派遣员工，最典型的是有的公司除了董事会成员、总经理外，其他的员工都是劳务派遣员工，差点形成全民派遣。
　　虽然《劳动合同法》规定的劳务派遣岗位相对明确，但由于具体的规定一直没有出台，造成了现阶段不是劳务派遣的岗位也安排劳务派遣的员工的现象。有的劳务派遣员工到劳动人事主管部门投诉，相关人员由于与劳务派遣公司诸多的关联性，在这一问题上采取以法律法规没有具体规定为由故意不作为。
从《劳动合同法》规定以及全国人大法工委在2007年12月给原劳动部对“三性”岗位的解释，均说明现阶段不少用人单位工作岗位安排劳务派遣员工的行为属于非法派遣。对于这类非法派遣行为，应当在后期立法时对非法派遣期间员工的工龄如何计算给予明确规定（广东省高院、深圳中院司法解释已对用人单位通过非法派遣恶意规避《劳动合同法》第十四条的劳动者的工作年限和订立固定期限劳动合同的次数行为认定为无效的行为作出明确规定）。

　　三、承担连带责任也是学术争议较少和社会和谐的需要
　　虽然用人单位承担连带赔偿责任的规定最早在2006年3月《劳动合同法》第一次审议稿出现，之后的几次审议稿一直沿用，但对于派遣性质的规定完全不一样。
　　第一次审议稿出现的是“劳动力派遣”，它是以双重劳动关系为基础。用人单位具体名称为劳动力派遣单位。用人单位具体名称为接收单位。而从第二次审议稿开始更名为“劳务派遣”，它是以单一劳动关系为基础。用人单位具体名称为劳务派遣单位，用工单位名称仍然为用工单位。无论这两个学派对派遣性质如何认定有分歧，但劳务派遣公司的现状他们在前期立法调查中应当非常了解。这也是为什么在第一次审议稿中第十二条规定：“以劳动力派遣形式用工的用人单位（以下简称劳动力派遣单位），注册资本不得少于50万元，并应当在省、自治区、直辖市人民政府劳动保障主管部门指定的银行账户中以每一名被派遣的劳动者不少于5000元为标准存入备用金。”现在回头看这条让劳务派遣公司头痛的规定，它能够在一定程度上担当遏制劳务派遣公司的发展，减少用人单位在“三性”岗位外安排劳务派遣员工的作用。
　　《劳动合同法》现已实施了两年九个月，从劳务派遣实际运作情况看：它在北京、广东等经济发展地区的无序发展，已经被有关人士认为它已经“驾空”了《劳动合同法》。虽然在立法时已经明确用人、用工单位承担的连带赔偿责任，但“三性”岗位迟迟不作出明确的规定，再加上用人单位的故意非法派遣，劳务派遣员工的权益已受到很大的威胁。立法上的连带赔偿责任已经在一定意义上对用人、用工单位起不到任何的扼制作用，相反到成为用人、用工单位相互推卸责任的依据。只有尽快、全面明确规定劳务派遣的操作规范，对前期非法劳务派遣行为进行严厉惩处，才能让现阶段无序的劳务派遣走向有序，让劳动者还原其本身身份。

兰泉预告：
近期兰泉体会将就劳务派遣相关问题发表一系列的文章，希望这些文章能够抛砖引玉，让大家共鸣、共同参与讨论研究劳务派遣问题。
提供大家讨论的话题为：
1、劳务派遣员工是否签订无固定期限劳动合同、竞业限制协议？
2、用工单位与劳务派遣员工是否要签订劳务用工协议？
3、用工单位为什么要承担连带赔偿责任？
4、劳务派遣员工与工作岗位相关的福利待遇如何确定？
5、劳务派遣员工退回劳务派遣单位的情形研究？
6、劳务派遣员工缴纳社会保险的原则？

作者：湖北大晟律师事务所 孙斌律师
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