[ 朱碎有 ]——(2016-7-17) / 已阅8928次
公司设立中发起人的主体资格
浙江宝简律师事务所朱碎有
案例：周某系上海A公司的股东，林某系温州B公司的股东。2013年9月，由林某在一份《厂房租赁合同》甲方法定代表人落款处签字，周某在乙方法定代表人落款处签字，而双方均未载明甲乙双方具体公司名称，约定由乙方承租甲方厂房一幢及配套设施。
《厂房租赁合同》签订后次日，林某收到租赁押金5万元，装修押金8万元，第一年租金40万元，合计54万元。
2014年1月，由上海A公司单独出资成立温州C公司，涉案的房屋由温州C公司使用。
2014年7月，温州C公司法定代表人由夏某变更为周某。
2016年4月，因林某未收到涉案房屋的租金，温州B公司以涉案厂房所有人名义向法院起诉周某，要求判令解除《厂房租赁合同》、腾空涉案厂房并由周某支付未付租金及相应违约金、承担诉讼费用。
周某到庭抗辩被告主体资格不适格，并提供温州C公司出具的“证明”、上海A公司支付租金的凭证等证据，其中温州C公司自认系《厂房租赁合同》的相对方而周某仅系职务行为。温州B公司后又追加上海A公司、温州C公司为被告，要求三被告共同承担责任。上海A公司到庭后，指证周某为《厂房租赁合同》的相对方，并非上海A公司的职务行为，温州C公司则拒不到庭。
争议：本案中，案件其他事实诉讼各方参与人均无异议，但对《厂房租赁合同》的相对方存在严重分歧也即周某、上海A公司、温州C公司谁该为原告诉求买单承担责任？
第一种观点认为，周某系《厂房租赁合同》的相对方。其理由即周某在《厂房租赁合同》落款处的签字；周某签订合同后，4个月左右温州C公司才成立，温州c公司为合同相对方不符合常理，所以认可温州C公司系因周某的转租才成为厂房的实际使用人。而上海A公司与温州C公司财产混同也应承担法律责任。
第二种观点认为，周某系职务行为，代表上海A公司到温州筹备C公司，包括租赁厂房、装修购置办公设备等。不论是代表上海A公司的职务行为，还是代表筹备中的温州C公司均不应由其个人承担法律后果。
笔者同意第二种观点，辨析如下。
一、作为《厂房租赁合同》的具体签字自然人，林某是否明知周某非《厂房租赁合同》的相对方？笔者认为，林某是明知的。
其一，《厂房租赁合同》抬头“甲方（出租方）法人代表：”、“乙方（承租方）法人代表：”两处均空白，未载明甲方具体为谁？法人还是自然人？也未载明乙方具体为谁？法人还是自然人？
其二，《厂房租赁合同》落款处“甲方单位（盖章）法人代表：”林某签字、“乙方单位（盖章）法人代表：”周某签字。其他各处均未明确甲方或乙方具体为谁，概以甲方或乙方代指。
其三，《厂房租赁合同》实际产权人系温州B公司，并非林某，林某如前披露的仅系温州B公司的股东。
其四，而林某在《厂房租赁合同》落款处“甲方单位（盖章）法人代表：”处签字，即作为温州B公司代表签字，应知晓周某亦公司代表在“乙方单位（盖章）法人代表：”处签字。
其五，上海A公司支付租金，林某接受并无提出异议，而实际上是温州C公司在承租使用，温州B公司、林某也从未异议。
其六，庭审中温州C公司出具证明，自认系《厂房租赁合同》的相对方。
通过以上分析，可以明确的是林某事先知晓周某与其一样均系公司代表，涉案厂房的实际承租人系温州C公司，并非周某。上海A公司的抗辩周某是个人行为不能成立。
二、那么周某到底是代表谁？如温州C公司所证明的，代表温州C公司？还是代表上海A公司呢？既然周某系职务行为，应该由谁承担责任？温州C公司承担责任还是上海A公司承担责任呢？应该是温州C公司承担责任而不是上海A公司。通过上述第一点的分析，笔者继续分析如下：
其一，上海A公司因设立温州C公司的需要，授权股东周某与同样作为温州B公司代表的林某签订《厂房租赁合同》;
其二， 温州C公司成立后承认《厂房租赁合同》，并实际享有和承担合同的权利义务；
其三，温州B公司承认《厂房租赁合同》由周某转租给温州C公司，不承认周某系因设立公司的需要而签订合同；但在《厂房租赁合同》亦约定转租给关联公司的，转租的公司就取得承租方的资格，并继受权利义务。
依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)第二条“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。”之规定，应该是温州C公司承担责任而不是上海A公司。
编后语：李克强在公开场合发出“大众创业、万众创新”的号召，最早是在2014年9月的夏季达沃斯论坛上。当时他提出，要在960万平方公里土地上掀起“大众创业”“草根创业”的新浪潮，形成“万众创新”“人人创新”的新势态。 公司又是承载大众创业、万众创新重要载体，设立中的法律风险不可忽视，结合本案中周某的被告地位。律师建议：设立公司过程中，尽量明确以设立中的公司名义对外开展筹备工作。如非得以自身名义的开展筹备的，那么在公司成立后第一时间与合同相对方变更合同的主体，避免不必要的法律风险。
