[ 胡敏洁 ]——(2012-5-17) / 已阅12944次
2．在对外拘束效果上，从理论上看，当行政机关发布的“指导性案例”形成了某种“行政惯例”时，会因为形成一种长期的“惯行”而要求公务员在执行行政职务时特别加以遵守，此时便形成了一种行政规则或者特殊规则而并非惯例。 [12]进一步，基于学理上对于行政规则外部效果的认可，此时可以形成一种“行政指导性案例”的外部拘束力，即当行政主体适用该行政规则作出数个相同或者类似行为时，案件的相对人或者第三人可以援引平等原则而请求行政主体自我拘束，再或者可基于对行政机关先前行为的某种信赖而主张信赖利益保护，这些都会因此而构成指导性案例的对外拘束力。如果是逐案裁判改变了相关的规则，在改变的个案中，行政机关必需考量其中可期待利益的本质、范围以及正当性。当然，这种外部拘束效果需要以行政指导性案例的公开为基础。
（四）行政指导性案例的公开
行政机关的指导性案例不应是行政机关的“炉内灶”，它不仅可以成为行政执法的基础，还可以成为行政相对人规范自身活动的重要参照。若想发挥指导性案例的作用，那么指导性案例的公开，就构成了必不可少的前提。可将行政指导性案例视为“行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息”而加以公开，这也符合《政府信息公开条例》第2条对“政府信息”的界定。同时，出于平等保护等原理的考虑，“指导性案例”因其反复适用而间接地涉及到公民、法人或者其他组织的切身利益，需要社会公众广泛知晓，进而也符合《政府信息公开条例》第9条主动公开政府信息的条件。为此，行政指导性案例应被纳入行政机关主动公开的信息范围之列。
行政指导性案例的公布，不仅可以为行政执法人员提供必要的执法参考，还有助于案卷质量的提高，改进其制作技术，使得其更能“箭指靶心”，促进良好行政的践行。
四、结语
晚近行政机关推出的“指导性案例”制度，承载着各种法治理念与政治诉求，其与“两高”的指导性案例制度具有颇多迥异之处。行政活动的庞杂繁复和流质易变构成了对行政“指导性案例”制度实效性的制约。行政机关是否能够在行政决定书中充分说理、是否能够抽取出可以适用于后案的规范，这些都形成了诸多实践瓶颈。冷静的审视这一现象或许才是我们应有的态度。对于这一制度而言，夯实其建构基础是未来改革的第一步，即推动行政决定说明理由、行政案卷等相关制度的建构与完善。在此基石之上，行政指导性案例的制度宗旨方可真正实现。
注释:
[1]关于这些讨论有很多论文可以参考。例如夏锦文：《司法转型中指导性案例的生成机理》，《法律科学》2010年第4期；李友根：《指导性案例为何没有拘束力》，《法制与社会发展》2010年第4期；刘风景：《指导性案例名称之辩正》，《环球法律评论》2009年第4期。等等。
[2][美]博登海默：《法理学—法哲学及其方法》，邓正来译，华夏出版社1987年版，第522页。
[3]《辽宁省规范行政裁量权办法》由2011年1月7日辽宁省第11届人民政府第44次常务会议审议通过，自2011年2月20日起施行。
[4]《湖南省行政执法案例指导办法》，湘政发[2010]17号。
[5]参见黄锦堂：《行政组织法之基本问题》，载翁岳生主编：《行政法》上，中国法制出版社2002年版，第278页。
[6]《关于案例指导工作的规定》，最高人民法院2010年11月26日硕布并施行。
[7]参见《湖南省行政执法案例指导办法》第12条的规定及《河南省水行政处罚案例指导制度》第4条规定。
[8]此案例于2011年3月15日由浏阳市人民政府发布，http: //www. lyrb. com. cn/html/news/lynews/szjj/, 2011年4月13日访问。
[9]××县人民医院使用劣药“冠心宁注射液”案于2010年12月30日由永州市人民政府发布，http: //www. yzfz. gov. cn/art/2011/1/26/art-856-251189. html, 2011年3月15日访问。
[10]参见[日]盐野宏：《行政组织法》，杨建顺译，北京大学出版社2008年版，第15页。
[11]自2000年广州海事法院宣布裁判文书上网以来，各地人民法院积极探索和推进裁判文书公开，取得了显著成效。目前全国大多数高级法院、97家中级法院、472家基层法院建立裁判文书上网制度，裁判文书上网20余万件；河南三级法院183个新闻与政务网站全部开通，三级法院2009年底全部实现裁利文书上网，截至去年年底共上网裁判文书73900件。河南法院同时开通“网评法院”栏目，方便人民群众监督和评价。参见《推行裁判文书公开—把司法产品放在阳光下》，《人民法院报》2010年3月29日。
[12]陈清秀：《行政法的法源》，载翁岳生主编：《行政法》上，中国法制出版社2002年版，第142页。
（作者系南京大学法学院 讲师）
出处:《法学》2012年第1期
总共2页 [1] 2
上一页
